国有企业改制中的基本法律问题及解决的方法.pdf

国有企业改制中的基本法律问题及解决的方法 一、国有企业改制的法律性质分析 企业改制的法律性质尤其是在法治化模式下的企业改 制可以从多角度加以描述。 1、从企业在改制过程所涉及的民事法律关系中的地位 的角度看，可以简要地把国有企业改制的法律性质概括为： 改制企业主体的客体化。 企业改制的法律性质，从民商事法律关系角度看，实际 上是将企业作为商法中可以流转的一种特殊客体，即企业作 为所有权的交易对象，企业改制不仅赋予企业对自身行为及 其所拥有的权利和义务，企业是法律关系的主体，而且相对 于企业的投资者或企业的所有者而言，企业又是所有权的客 体。后者的法律属性是当前改制的重要特征。企业具有法律 上的双重属性，一方面，作为一种社会组织，它是民事权利 和民事义务的享有者和承担者，是企业法和商法上的主体， 是法律人格的载体。另一方面，作为物的要素和人的要素所 构成的经济单位，它又是人们赖以进行生产经营活动的手 段，是具有价值和使用价值的特殊商品，是可以转让、交换 的综合性财产，因而也就成为民事行为和商事行为的客体。 企业作为主体或客体的地位取决于其所依存的法律关系，相 对于企业自身的行为及其所拥有的权利和义务，企业是法律 的关系的主体；而相对于企业的投资者和所有者而言，企业 是所有权的客体和交易对象，并且企业的投资者或企业的所 有者也不限于自然人，而更多的情况下可能是其他企业或者 社会组织，如母公司对子公司的拥有，正是企业拥有企业的 典型代表。 2、从企业改制所涉及的民事法律关系的内容来看，企 业改制实际上是改制企业与其他参与改制的主体之间的法 律上的权利、义务关系的重新调整。 企业改制是在原国有企业现有的利益格局（这种利益格 局由企业、国家出资人、企业职工、企业的债权债务人等民 事主体之间的相互权利、义务关系与利益关系交织构成）的 基础上对企业的出资结构、债权、债务、经营业务、治理机 构、人员、收益分配等所作的全面调整和重组，这种利益格 局的调整变化在法治化的改制模式下就表现为国家、其他出 资人、企业、企业债权债务人、企业员工等主体之间的民事 权利、义务的变化与调整。 二、国有企业改制中的基本法律关系 国有企业的改制，从其形式上来说，可以分为公司化改 制、股份合作制改造、公司（企业）的兼并或分立、企业出 售、企业托管、企业债权（债务）转股权以及企业承包租赁 等。从法律主体的角度看，企业的改制分为原有法律主体的 消灭、原有法律主体的变更以及原有主体保持不变而仅仅改 变资本结构等形式；从改制行为的性质来说，有的改制行为 是法律行为，有的属于事实行为；从改制行为的结果来说， 有的行为是债权行为，不发生物权变动的效力，有的行为属 于引起物权发生变动的行为。总起来看，一个典型的国有企 业改制过程的完成主要涉及两方面的法律关系和几个主要 的法律问题： 1、行政法律关系 国有企业改制涉及的问题有很多，但是最为关键的问题 仍然是正确处理政企关系。这是一个困扰国有企业改制始终 的问题，也是最为核心的问题之一。从法律的视角来看，政 企关系是作为行政机关的政府和作为行政相对人的企业之 间的一种行政法律关系。政企关系的正确处理最终还是要通 过行政法律规范理顺行政法律关系的方式来解决。国有企业 改制过程中的政企分开问题从行政法律关系的角度可以分 为：政企关系和政资关系两大类。 （1）政府和企业之间的行政法律关系的理顺 政府和企业之间的关系是伴随国有企业改制过程始终 的一个基本法律问题。毫无疑问，我们需要让国有企业摆脱 政府的控制和直接干预，实现政企分离，让国有企业成为市 场经济的主体，但是事实证明这一过程的完成不能通过政策 化、行政化的方式实现，我们应当把政企分开放置到一个法 律的环境下进行分析，把政企关系还原成一个行政法律问 题，政企分开最终实现仍然需要依靠法律的介入来完成。但 政企分开的实现并不是国企改制中政府和企业关系的最终 理顺，因为从法律的角度看，政企分开尚是问题的一半，我 们说，政企不仅要实现一定法律上的分立，而且要实现政企 法治化的合理结合。因为国有企业改制和改制后的国有企业 的有效运作都离不开政府这一行政性力量的合理干预和推 进，但是我们所需要的干预并不是无原则地干涉，相反，政 府和企业的结合是一种行政法律规范下的、合理、有度、有 效地相互作用关系。 （2 ）政府和国有资产所有者代理人