公司章程制定及风险防范(摘录)资料.pdf

公司章程制定及风险防范 公司章程也常常被认为是一个公司的“宪法”，公司的产生与运营直至最终解散，都离不开章程的约 束。章程还是解决公司股东矛盾和公司治理问题的最高、最有效的文件。由于不同的公司往往具有不同的 特点 ,为便于公司自治 ,我国新《公司法》中在多处还特别注明了“公司章程另有规定的除外”。这既表明 了法律对于公司自治的鼓励和保护，也体现了公司章程在法律上的重要意义和现实中的重大作用。然而， 今天的企业家们却常常忽视章程这个“公司宪法”的制定，从而导致了一系列的纠纷与麻烦。 【典型案例】 随意定章程 纠纷损失大① 甲、乙、丙三人分别是三家公司的法定代表人。 2003 年年底 ,三人名下的四个公司联合报名参加了某 房地产开发项目的国有土地使用权竞买并中标。为共同投资开发该房地产项目，三人以个人的名义签订了 一份《股东协议书》 , 约定： 1 、三人共同出资成立项目公司，其中甲乙各占 41 。5 ％的股份，丙占 17 ％； 2 、项目公司注册资本金以及应投入的土地出让金、土地开发补偿经费、开发资金等，丙合计出资 600 万 元, 其余应出资金由甲乙双方垫付，丙承担利息 . 2004 年上半年 ,该地块开发的项目公司注册成立。但在项目公司登记备案的章程中，项目公司的股东 却登记为 A 、B 、C 三家公司，其中 B、C 公司的法人代表分别为乙、丙， A 公司法人代表则为其他人。根 据项目公司章程的约定， 公司注册资本为 8000 万元 ,首期出资 2400 万元 , A 公司认缴 50 ％的出资， 占公 司股权的 50% ，B 公司认缴 33% 的出资，占公司股权的 33% ，C 公司认缴 17 ％的出资，占公司股权的 17% 。章程还特别规定股东应缴纳所认缴的出资 , 各股东也对剩余注册资本的到为时间作出了承诺。 项目公司注册时， 各股东首期出资均按章程规定正常到位并经验资 ,其中 C 公司出资 408 万元。 2006 年至 2007 年， A 、B 两公司认为 ,无论是根据《公司法》规定还是各方承诺，项目公司剩余注册资本的出 资期限均已到期，遂将自己应出的剩余注册资本全部汇入公司验资帐户并经会计师事务所验资，同时还多 次要求 C 公司按章程规定，缴纳剩余注册资本。 但是， C 公司认为，根据《股东协议书》的约定，剩余出资应由 A 、B 两公司垫付，故拒绝缴纳剩余 注册资本 . 由于上述争议，项目公司无法办理注册资本到位的登记手续，在工商年检以及公司经营等各方面均受 到影响。为此，项目公司及 A 、B 两公司于 2007 年 7 月向项目公司所在地的中级人民法院起诉，要求 C 公司履行出资义务并协助办理工商登记手续 .但 C 公司在接到法院传票后， 却突然向项目公司所在地的基层 人民法院提起诉讼 , 以公司僵局为由，要求解散公司，并申请中级人民法院中止了前一案件的审理。 A 、B 两公司认为， C 公司已经没有继续出资的诚意，故又向中级人民法院提起诉讼，要求法院根据 C 公司在项目公司中的实际到位注册资本 408 万元，确认 C 公司在项目公司的股权为 5.1 ％,并要求 C 公司 协助办理工商变更手续、赔偿经济损失等。 由于以上多起诉讼的存在，项目公司的房地产开发工作受到极大影响。 【法律评析】 细究上述案例 ,股东之间之所以会发生争议并直至对簿公堂，主要的原因就在于对《股东协议书》与公 司章程的理解不同 .C 公司认为，应该按《股东协议书》，由 A 、B 两公司垫付注册资本 ,要求其再出资没有 依据 ; 而 A 、B 两公司则认为， 《股东协议书》是由甲、乙、丙三个自然人签订的 ,A 、B 公司不是协议一方， 协议内容也与后来成立项目公司的许多情况不同，故《股东协议书》对 A 、B 公司及项目公司没有约束