哪些建设工程施工合同会被认定无效.docx

哪些建设工程施工合同会被认定无效 哪些建立工程施工合同会被认定无效？所谓无效合同，是指:1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同;一方以欺诈、胁迫手段订立的合同，属于意思表示不真实的合同，一半属于可变更或撤销的合同,但是假如还损害了国家利益,那么属于无效合同。２、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同;３、合法形式掩盖非法目的的合同;4、损害社会公共利益的合同;5、违背法律和行政法规的强迫性规定的合同;6、合同中的以下免责条款无效：一是造成对方人身损害的，二是有意或重大过失造成对方财产损失的。7、供应格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。) 合同中的以下免责条款无效：一是造成对方人身损害的，二是有意或重大过失造成对方财产损失的。合同虽然已成立，但因其内容和形式违背了法律、行政法规的强迫性规定，以及违背公共利益时，合同被确认为无效。合同无效就不能产生法律约束力。施工合同的无效情形主要是指《合同法》第五十二条第(五)项规定的，违背法律、行政法规的强迫性规定的合同无效。这里的“法律〞是“狭义〞的,是指全国人大及其常委会制定公布的“法〞，而“行政法规〞也仅指国务院制定公布的法规,而不包括国务院各部委制定的行政规章和地方法规、地方规章。涉及建立工程领域的法律法规规章庞杂,为了行政管理的需要，出台的规章、标准性文件许多，但不能作为认定合同无效的根据。而且，司法实务界根本上将法律和行政法规中的强迫性规定区分为管理性标准和效力性标准，把管理性标准作为行政管理范畴，不作为认定合同效力的根据,仅把效力性强迫规定作为认定合同无效的依据。区分效力性强迫规定和管理性强迫规定,一般主要从立法目的、设置该条款的目的来考察,司法说明出台前各地法院对此存有不同认定，司法说明对此进展了一些归纳和规定。结合司法说明的规定,以下五类情形的施工合同无效:1、承包人未获得建筑施工单位资质或者超越资质等级;建筑施工领域实行严格的资质准入制度，《建筑法》规定了施工企业实行资质强迫管理。建立工程质量就是生命，施工企业的施工力量是保证质量的前提,对施工企业的资质管理与审察，是施工建立的根底,无资质和超越资质的企业签订的合同属无效合同。但是，承包人在工程开工前获得相应资质等级的，不能作为无效合同处理。2、没有资质或没有相应资质的实际施工人借用有资质的建筑施工单位名义的,通常说的“挂靠〞;由于国家根底建立的大规模上马,城镇化步伐的加快,投融资渠道不畅,建立工程高利润回报加之管理存在许多缺乏，“挂靠〞这一特别形式就随着建筑业空前富强的市场应时而生。不具有法定资质的民营企业和实际投资人借用具有相应资质企业名义承揽工程的状况普遍存在，曾有看法认为将此种状况不应认定为无效，主要理由就是不利于民营企业的进展和不利于推动经济建立的快速进展;司法说明最终否认了这种看法。将此情形作无效规定,维护了法律的价值，标准了建筑业市场，使建立工程质量有了保障根底，也推动了建筑业安康有序的进展。当然,司法说明没有对哪种情形属“借用资质〞予以明确，将此认定交给了法官。实务中一般有这么几个标准：第一,转让、出借企业资质证书的;其次，以其他方式允许别人以本企业名义承揽工程的;第三,工程负责人、技术负责人、工程质量管理人员、平安管理人员等均非承包人本单位人员。工程承包中存在三种状况之一或同时存在的,可以认定为挂靠,签订的施工合同属无效合同。3、必需招标的未进展招投标或中标无效；《招标投标法》第三条对工程必需进展招标的范围进展了规定，具体的规定在《工程建立工程招标范围和规模标准规定》中。凡属规定在招标范围的工程未进展招投标的，签订的施工合同无效。理论中简单出现的问题：一、必需招标的工程，总包土建与安装工程以招标方式，而附属工程如装饰工程由建立单位挺直发包，那么,该挺直发包的合同也属无效合同;二、必需招标的工程,总包中标后,建立单位基于各种状况将总包工程中的局部工程挺直指定给第三方施工,建立单位与第三方签订的施工合同也属无效。《招标投标法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七条规定了中标无效的六种情形。该法第四十五条其次款规定，中标通知对招标人和投标人具有法律约束力。中标是发包人与承包人签订施工合同的前提条件，中标无效必定导致施工合同无效。4、违法分包;施工总包单位进展工程分包很常见,但违背规定的分包也可导致分包合同无效。如何认定违法分包，其标准就是《建立工程质量管理条例》第七十八条规定的几种情形：一、总包单位将工程分包给不具备相应资质的单位或个人的属违法分包；二、总包合同中未商定,又未经建立单位认可，总包单位将局部工程交其它单位完成的;三、总包单位将工程主体构造的施工分包的;四、分包单位进展再分包的。这几类均属违法分包。