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（合同制定方法）合同法中 转让合同义务的情形 合同法中转让合同义务的情形 1 、且存的债务承担 且存的债务承担，又称债务加入，指债务人且不脱离合同关系，而由第三人和债 务人共同承担债务。且存的债务承担成立后，债务人和第三人成为连带债务人。 实践中，且存的债务承担往往因第三人以担保债的履行为目的加入合同关系而成 立。但且存的债务承担和性质不同。第三人因加入合同关系而成为主债务人之壹， 依连带债务的规定，债权人可径向第三人请求履行全部债务。 且存的债务承担以原已存于有效的债务为前提。原来的合同关系虽有可撤销或解 除的原因，但于撤销或解除以前，仍可成立且存的债务承担。第三人所承担的债 务应和承担时的原债务具有同壹内容，不得超过原债务的限度。承担后发生的利 息及、赔偿损失等，应壹且承担。 第三人加入债的关系后，得以原债务人对抗债权人的事由对抗债权人。 且存的债务承担成立后，债务因原债务人或者第三人的全部清偿而消灭。债务的 消灭系因第三人的清偿或其他方式(例如抵消)引起时，于第三人和债务人之间可 能发生求偿关系。 2 、免责的债务承担 免责的债务承担，是指第三人取代债务人的地位而承担全部债务，使债务人脱离 合同关系。它分为第三人和债权人订立债务承担合同和第三人和债务人订立债务 承担合同二种方式。 1)第三人和债权人订立债务承担合同 第三人和债权人订立债务承担合同时，债务于债务承担时移转于该第三人。该第 三人成为债务人，原债务人则脱离合同关系，不再向债权人承担债务。第三人和 债权人之间订立债务承担合同，为不要式行为，不以特定方式为必要。只要当事 人就债务承担达成合意，即可发生债务承担的效力。 于第三人和债权人订立债务承担合同，由第三人承担债务时，可证明债权人已经 同意由该第三人履行债务，债务承担合同即应有效。而原债务人因此免除债务， 对其且无不利，所以壹般不会予以反对。即使反对，因第三人自愿代其履行，债 权人也愿意接受，自无使债务承担合同归于无效的必要。但于有偿的债务承担中， 因第三人履行债务后享有向债务人追偿的权利或者消灭自己对于债务人的债务， 则可能影响债务人的利益。例如原债务人负有向债权人交付某种货物的债务，第 三人另以同种类货物代其履行，即可能造成原债务人的货物积压;原债务人事后 向第三人履行可能较向债权人履行更为不利等。于这些情况下，债务人能够向该 第三人提出异议，且可对抗该第三人对自己的求偿请求权。于实务上，处理时应 使该第三人就债务承担给债务人造成的损失予以赔偿，以保护债务人的利益不受 债务承担的影响。 2)第三人和债务人订立债务承担合同 第三人和债务人订立的债务承担合同，自债务人和第三人达成关于移转债务于第 三人的合意时成立。债务承担合同的订立及其效力适用民法关于意思表示的规定， 例如，第三人应为具有完全行为能力之人，债务承担不得有违法原因，当事人的 意思表示须无瑕疵等等。债务承担合同有无效或者可撤销原因，被宣告无效或被 撤销后，不发生债务承担的效果，债务人仍应负担其债务。债务承担合同成立后， 须具备以下要件才能产生债务承担的法律效果： A 、须有有效的债务存于 就本不存于的债务订立债务承担合同，不发生债务承担的效力。将来可发生的债 务虽然理论上也可由第三人承担，但仅于该债务有效成立时，债务承担合同才能 发生效力，此时可认为该债务承担合同为附停止条件的合同。正于诉讼中的债务 也可由第三人承担，于此场合，法院针对该债务的判决对承担人具有约束力。另 外，债务承担的标的应当是合法债务，不法债务不能成为债务承担的标的。 B 、债务承担合同的标的应具有让和性 法律规定不得移转的债务，不得由第三人承担。于某些债务中，仅可由第三人代 为履行(即履行承担) ，而不得以债务承担合同移转于第三人，例如因扶养请求权 而发生的债务。 性质上不可移转的债务，原则上不得作为债务承担合同的标的，但该债务经债权 人同意移转的，也可由第三人予以承担。例如，债务人亲自为债权人加工或修理 物品、书写字画、处理事务，如经债权人同意，该债务即可由第三人承担。 债权人和债务人特别约定不得移转的债务，原则上不得作为债务承担的标的。但 此种特别约定也可因债权人同意债务人移转失去效力，此时债务人移转债务的行 为和债权人同意移转的行为，可视为他们取消该特约的行为。 于此要件上，债务承担和债权让和有明显不同。其原因于于，于债务承担，债权 人同意债务人将债务移转于第三人，已表明债权人的利益能够得到保障，同时此 种移转对债务人且无不利，因此要求不必十分严格;而于债权让和，由于债务 的意思且非其效力的发生要件，故不能不强调某些债权的不可让和性。