[实用参考]合同的担保.ppt

（二）法律特征 1.质权的设立以转移质押物的占有为前提； 2.质押物限于动产和财产权利； 汇票、本票、支票、债券、股票、股份、商标权 3.质押物被债权人占有； 二、动产质押 （一）动产质押合同 1.主体 （1）出质人：将出质物交给主合同债权人，以作该债权担保的人 （2）质权人：因享有债权而占有出质人提供的质物，并在债务人 到期不履行债务的情况下，可以处分质物并优先受偿的人。 2.形式 书面形式 3.生效 自质物移交于质权人占有时生效 （二）质权人义务 1.保管义务 2.将质物提存的，质物提存费用由质权人负担；出质人提前 清偿债权的，应当扣除未到期部分的利息。 3.质权人未经同意不得使用质物的义务 4.返还质物的义务 5.未经出质人同意，在质权存续期间，不得为担保自己 的债务，在其所占有的质物上为第三人设定质权 三、权利质押 （一）权利质押的标的 2.股权 （股票、股份） 1.证券债权 （汇票、支票、本票、 债券、存款单、仓单、 提单） 3.知识产权 （商标专用权 专利权，著作权） 4.依法可以质押的其他权利 （二）权利质押合同的生效 1.以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的， 质押合同自权利凭证交付之日起生效。 2.以依法可以转让的股票出质的，向证券登记机构办理出质 登记，质押合同自登记之日起生效。 3.以依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权 出质的，向其管理部门办理出质登记，质押合同自登记之日起 生效。 第四节 留 置 一、留置的概念 债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿。 二、留置担保的范围 主债权、利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用 三、留置物 动产：留置的财产为可分物的，留置物的价值应相当于债务的金额 （二）行使条件不同 留置权的行使需要经过宽限期，而动产质权则无此必要 2.动产质权为约定担保物权，依当事人的设定而发生 四、留置权的法律特征 （一）发生不同 1.留置权为法定担保物权，依照法律的规定发生，并且其发生必须具备法定条件。 债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置该财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。 五、留置权的适用范围 保管合同 运输合同 承揽合同 仓储合同 第五节 定 金 一、定金的概念 合同当事人为了确保合同的履行，依据法律的规定或者双方当事人 的约定，在合同订立时或者合同订立后履行之前，由一方当事人 按照合同标的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱。 定金的功能 担保主债务 作为违约责任的一种 二、定金的法律特征 1.定金担保为金钱担保； 2.定金担保为合同债务的履行担保； 4.定金对主合同当事人双方互为担保； 3.定金担保的设定人限于被担保的主合同当事人； 三、定金合同的特征 1.要式合同 2.实践合同 《担保法》第90条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付之日起生效。” 例1：甲建设单位与乙钢材供应商于6月1日签订了一份钢材购销合 同，内有定金条款，约定甲给付乙定金10万元。后甲于6月15日交 付8万元给乙，乙予以接受。问:该定金合同何时生效？定金数额？ 【答案】6月15日生效；数额为8万元。 当约定的定金数额与实际交付（收受）额不一致的，以后者为准。 《担保法》第91条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。” 3.限额性 例2：设例1中钢材购销合同款为30万元，则甲、乙的定金合同的数 额为多少？多出的部分如何处理？ 【答案】6万元；超出的部分应以不当得利处理，乙应返还给甲， 连同同期银行利息。 超出部分按不当得利处理，若当事人事后将超出部分当作预付款， 也应予以支持。 五、定金罚则 《担保法》第89条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。” 1.交付方违约的，定金丧失； 2.收受方违约的，双倍返还定金； 3.若双方均依约履行了主合同，收受方原价返还给交付方。 例5：甲施工单位与乙水泥厂订有一水泥买卖合同，后甲交10万元 与乙。设： A.甲违约，应如何处理定金？ B.乙违约，应如何处理定金？ （一）适用定金罚则的情形 1.根本违约的； 2.因第三人原因根本违约的。 例5：甲施工单位与乙水泥厂订有一水泥买卖合同，约定乙于6月1 日前送水泥1000吨给甲；甲支付定金10万元给乙。后乙于6月2日将 1000吨水泥运至甲处。甲以乙违约（迟延履行）为由，要求乙双倍 返还定