中国企业境内外上市中的有关重大法律问题研究.ppt

关于历史上的股权转让  内 涵 审批问题、交易方式问题、及定价问题。 国有股权的转让 3 一、历史沿革－发行人的前世与今生 关于历史上的股权转让  内 涵 拟上市公司股东超法定人数；拟上市公司子公司的高管入股；国有企业的高管人员在参股单位（拟上市公司）及业务往来单位（拟上市公司）的参股。 少数股东股权的清退（产生的背景） 3 一、历史沿革－发行人的前世与今生 关于历史上的股权转让  利益输送 企业生存的客观环境。与财政补贴的关系。公务员持股问题。 利益输送及委托持股 3 一、历史沿革－发行人的前世与今生 股东资格与委托持股的法律风险 分支机构的第三人权益 信息披露的行政处罚风险；代持股东的债权人追索的民事权益责任风险。 门店。 关于历史上的股权转让  业绩对赌（股权赔偿或现金补偿） 目前司法实践判例中，认可股东之间的业绩对赌，但股东与公司之间的对赌则无效。但是业绩对赌必须在申报上市材料前解除。 私募投资者及其私募协议 天使抑或魔鬼？ 3 一、历史沿革－发行人的前世与今生 案例索引 超股东权利 最高院判决。 信息披露，保证与陈述，一票否决。 关于历史上的股权转让  内 涵 （1）需要核查股权转让的价格以及转让所得，并相应缴纳个人所得税，取得缴税凭证。 （2）整体改制变更若涉及资本公积、未分配利润、注册资本调整，则自然人股东需要缴纳个人所得税。但整体改制的所得税可以取得税务局的缓缴证明。 （3）资本公积转增股本需要缴纳个人所得税，但是股本溢价形成的资本公积除外。 股权转让、资本公积转增以及整体改制变更的所得税 3 一、历史沿革－发行人的前世与今生 案例索引 避税方案的设计。 关于历史上的股权转让  内 涵 要求发行人最近3年内（创业板是2年内）实际控制人没有发生变更，旨在以公司控制权的稳定为标准，判断公司是否具有持续发展、持续盈利的能力，以便投资者在对公司的持续发展和盈利能力拥有较为明确预期的情况下做出投资决策。由于公司控制权往往能够决定和实质影响公司的经营方针、决策和经营管理层的任免，一旦公司控制权发生变化，公司的经营方针和决策、组织机构运作及业务运营等都可能发生重大变化，给发行人的持续发展和持续盈利能力带来重大不确定性。 关于控股股东与实际控制人的认定 3 一、历史沿革－发行人的前世与今生 实际控制人认定的三种类型 一人拥有控制权；多人共同拥有公司控制权；不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断；上述三种情形均不构成业绩连续计算的法律障碍。 历史上资产、业务的变化、管理层的变化  内 涵 “一种业务”指同一类别业务或相关联、相近的集成业务，如： （1）与发行人主营业务相关或上下游相关业务； （2）源自同一核心技术或同一原材料（资源）的业务； （3）面向同类销售客户、同类业务原材料供应商的业务。即是公司在发展过程中自然形成，而不是拼凑出来的。 “主要经营一种业务”的认定 4 一、历史沿革－发行人的前世与今生 历史上资产、业务的变化、管理层的变化  内 涵 资产注入及资产剥离。详见本讲演3.1部分。 资产变化 4 一、历史沿革－发行人的前世与今生 历史上资产、业务的变化、管理层的变化  内 涵 三年（主板、中小板）或两年（创业板）内不得发生。 管理层的变化 4 一、历史沿革－发行人的前世与今生 重大变化 没有量化标准，要看变动的原因、具体岗位和实际控制人的关系。 注意事项 （1）权利可以下放但不能允许转移：一人公司变为规范的拟上市企业，董事、高管均有增加，不能简单地认为公司管理团队就一定发生了重大变化，只要核心人员未变，不认定为重大变化。 （2）国有企业在任职期内由于组织安排导致的变化，不轻易认定为重大变化 有限责任公司整体变更的业绩连续计算  内 涵 有限公司阶段的业绩纳入三年连续计算期还应建立在有限公司也是规范运作的基础上。如果公司在有限公司阶段，股东与公司的财产边际无法区分，未形成有效的公司治理，生产经营存在大量不规范之处，此时即便是采用有限公司整体变更的方式设立的股份公司，即便公司没有评估调账，也不能连续计算三年业绩。 5 一、历史沿革－发行人的前世与今生 1 二、关联交易、同业竞争、竞业禁止－发行人的独立性 关联交易  关于关联方的认定；奇妙的“叔侄关系”与关联关系的实质性判断 国企的特殊性 法人与拟上市公司不因受同一国有资产管理机构控制而构成关联方，但该法人的法定代表人、总经理或者半数以上的董事兼任拟上市公司董事、监事或者高级管理人员的除外。 1 二、关联交易、同业竞争、竞业禁止－发行人的独立性 关联交易  关联交易需