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买卖合同法律风险防范 二零一二年八月 第一部分：合同法重点法律知识解读 《中华人民共和国合同法》（１９９９年３月１５日第九届全国人民代表大会第二次会议通过）对合同的主要规定 合同的概念 合同成立和生效 合同的效力 合同的转让 合同的履行 合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。（《中华人民共和国合同法》第二条） 所谓平等主体，简单说就是人与人之间的关系是平等的，一般称之为“私法”范畴；与之相对应的是不平等主体之前的关系，《行政诉讼法》调整的就是不平主体之间关系的法律，因为政府部门是管理者，公民或法人是被管理者，处于不平等的地位，需要用特殊法律来规范。  合同主体平等性的进一步理解 平等主体是指参加民事法律关系地位平等的当事人。在民法调整的社会关系中，彼此之间的法律地位平等，没有领导和服从的关系，任何一方都不得把自己的意志强加给对方。 比如：政府的工商机关需要办公用品向一个笔厂购买办公用品，这时，政府的工商机关与笔厂之间是平等主体，是基于民事买卖合同关系形成的社会关系，彼此之间的法律地位平等。  工商机关不能说我是政府，所以，买卖合同中由我说了算，我说给你一毛钱 一支笔，你就要卖给我。（当然，实践中工商机关有权在手，笔厂一般不敢 啰嗦，但是，法律上双方是平等）  同样的主体，在行政法律关系中就可能是管理与被管理的关系，比如上面的笔厂刚好就是工商机关行政管理的区内企业，工商机关发现笔厂有违法经营 的情况，对笔厂下达了行政处罚。这时，双方成立的就是行政关系，不可能 是平等主体，这时就是不平等主体。 所以，确定主体是否平等要看法律关系到底是什么，比如一般的买卖合同中不论主体是政府、企业还是个人都是平等主体 合同成立和生效 合同法第44条的规定：“依法成立的合同，自成立时生效”。但也有例外，如法律和行政法规规定需经批准和登记才能生效的合同，必须经过批准和登记。 需要经批准方生效的合同例如： 《中华人民共和国中外合资经营企业法》第三条：合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经济贸易主管部门审查批准。《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第十四条规定：合营企业协议、合同、章程经审批机构批准后生效，其修订时同。 合同成立和生效的关系 合同成立不意味着合同就生效，合同成立与合同生效是两个不同的法律概念。区分合同成立与合同生效有很大的实践意义，这里主要讲一下赔偿范围的不同，合同成立而不生效，当事人承担的赔偿范围只限于信赖利益，所谓的信赖利益主要是指一方实施某种行为后，足以使另一方对其产生信赖(如相信其会订立合同)，并因此而支付了一定的费用，对合同成立而不生效的信赖利益的赔偿且仅限于直接损失，而不包括间接损失。而合同的生效，意味着合同具有法律效力，当事人不履行合同约定的义务，造成违约，给对方造成损失的，要承担违约责任，违约责任就要看合同中的违约责任条款，可能不仅包括直接损失，还可能包括可得利益损失。因为合同违约责任的目的在于最大限度使合同恢复到其原本正常履行的状态下。 合同法关于合同成立的重要规定 合同的成立是合同生效的前提，故合同生效的前提是合同成立，关于合同的成立，我国合同法规定合同成立的相关条款主要有： 第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第三十七条采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 实践中合同成立和生效如何判断（一） 案例：2002年6月27日王某向某保险公司投保了意外伤害保险，保险公司向王某出具保险单，根据保险单的约定保险期限为2002年6月30日至2004年6月29日，根据约定王某应当在2002年6月30日之前支付保险费。但是，虽然经过保险公司多次催促，王某也并没有按时交纳保险费。在2002年7月3日，谢某外出发生交通意外，造成左腿残疾。王某根据双方的约定，向保险公司提出索赔，保险公司以谢某没有支付保险费拒绝赔付。王某遂向法院提出诉讼。法院经过审理认为：由于王某没有按照双方约定支付保险费，所以保险公司并没有开始承担保险责任。基于此，法院驳回了王某的诉讼请求。 实践中合同成立和生效如何判断（二） 根据《保险法》第十四条的规定：保险合同成立后，