法律史学教案-明朝的法律制度.docVIP

明朝的法律制度 第一节　明代立法思想与立法概况 ? 　? ?一、立法思想——从德主刑辅到明刑弼教的转变　　 ???? （一）“明刑弼教”的立法指导原则??????????????????????????????????????? 　　“明刑弼教”一词最早见于《尚书·大禹谟》：“明于五刑，以弼五教”之语。后人简称“明刑弼教”，从字面而观，“弼”乃辅佐之义，似与“德主刑辅”的传统立法、司法原则并无不同。实则不然，“德主刑辅”中“德”为“刑”纲，“刑”要受“德”的制约，始终处于次要、辅助位置。宋以前论及“明刑弼教”，多将其附于“德主刑辅”之后，其着眼点仍是“大德小刑”和“先教后刑”。宋代以降，在处理德、刑关系上始有突破。著名理学家朱熹首先对“明刑弼教”作了新的阐释。他有意提高了礼、刑关系中刑的地位，说：“礼字，法字实（是）理字” \o \o 转到底部注释[1] [1]。认为礼法均是理的体现，二者对治国同等重要，决“不可偏废”。又从“礼法合一”角度对“明刑弼教”进一步说明：“故圣人之治，为之教以明之，为之刑以弼之，虽其所施或先或后或缓或急，而其叮咛深切之意，未尝不在科此也” \o \o 转到底部注释[2] [2]。 　　与前代儒家学说不同的是，他强调刑与教的实施可“或先或后”，“或缓或急”。经此一说，刑与德的关系不再是“德主刑辅”中的“从属”“主次”关系，德对刑不再有制约作用，而只是刑罚的目的，刑罚也不必拘泥于“先教后刑”的框框，而可以“先刑后教”行事。这看来小小的变通之义，却意味着中国封建法制指导原则沿着德主刑辅——礼法合一——明刑弼教的发展轨道，进入到了一个新的阶段，并对明清两代法律实施的方法，发展方向和发挥的社会作用产生了深刻影响。在我国古代法律史上，一般说来，倡导“德主刑辅”，本意是注重道德教化，限制苛刑，所以它往往是同轻刑主张相联系的。而经朱熹阐发，风行于后世的“明刑弼教”思想，则完全是借“弼教”之口实，为推行重典治国政策提供思想理论依据。 　　（二）“重典治国”的司法指导思想????????????????????????????????????????? 　　由于“明刑弼教”主张在处理德、刑关系上，可使统治者据形势与本身利益需要，在重刑罚还是重教化的道德问题上，有充分选择的余地，所以，它被奉行“重典治国”的朱元璋视为明初立法、司法的重要原则。如果说朱熹还只是在理论上为“明刑弼教”原则的贯彻开辟了道路，朱元璋则是从理论与实践的结合上把此原则推向了新的高度。“重典治国”在“明刑弼教”作为其理论和伦理的基础前题下，成了明初司法的具体指导思想。 　? 自称“淮右布衣”，“起自微寒”的明太祖朱元璋，对法制非常关注，1365年攻占武昌后，就着手议定律令。以元末“朝廷暗弱，威福下移”，纲纪废驰，官吏放纵，导致矛盾激化王朝倾覆的教训为鉴，针对动乱之后明王朝初立，采取了“治乱世用重典”的原则，声言：“胡元以宽而失，朕收平中国，非猛不可” \o \o 转到底部注释[3] [3]。朱元璋在“刑用重典”的前提下，不同于秦代的“专任法治”，而是“仿古为治，明礼以导民，定律以绳顽” \o \o 转到底部注释[4] [4]。从而与“明刑弼教”原则相统一。 　　 二、立法概况与法律形式——礼律之间的权衡 　　 （一）《大明律》的制定与颁行?????????????????????????????????????????????? 　　 １. 吴元年《大明律》 　　 鉴于元末法制“条格繁冗”、“其害不胜”的教训，朱元璋曾说：“夫法度者，朝廷所以治天下也” \o \o 转到底部注释[5] [5]。因此早在吴元年（公元1367年）就命左相国李善长等草创律令，编律285条，令145条，到吴元年十二月“甲寅，律令成，命颁行之”。这是最早拟定颁行的明代法律（《大明律》）。律文按唐律取舍编订，依《元典章》体例按六部顺序编定。其中“吏律十八，户律六十三，礼律十四，兵律三十二，刑律一百五十，工律八”，同年十二月颁行。为以后的《大明律》奠定了基础。 　　２. 洪武六年《大明律》 　　到了洪武六年（公元1368年）冬又详定《大明律》，次年二月书成，其“篇目一准之于唐……合六百有六条，分为三十卷”。 仿唐律12篇体例，名例律置于最后，内容繁于唐律。经朱元璋“亲加裁酌”后颁布。 　　３. 洪武二十二年《大明律》 　　以后又因条例“增损不一”和洪武十二年（公元1374年）废中书省、宰相，于二十二年“更定大明律”。以名例一篇冠首，其下按六部改为吏、户、礼、兵、刑、工六律 \o \o 转到底部注释[6] [6]，共三十卷460条。隋唐以降（元代例外）沿袭八百年的法典结构至此一变。基本条款仍同唐律，只是明律“轻其轻罪，重其