《劳动合同法》竞业限制条款的立法价值.docxVIP

《劳动合同法》竞业限制条款的立法价值 一、 约定竞业限制的前提是保护原用人单位或雇主的商业秘密 竞争行业的限制通常包括禁止竞争行业、避免竞争行业或避免竞争行业。是指某些人员在任职期间及离职后一定时间内不得从事与原职业相竞争的业务的一种法律制度。一般将竞业禁止分为法定竞业禁止和约定竞业禁止。 法定竞业禁止是指依据法律的直接规定而产生的竞业禁止义务,如我国新《公司法》第149条第5项规定:董事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。 法定竞业禁止的目的是为保证董事、高级管理人员、合伙人对企业忠实义务的实现,并不仅仅是为了保护企业的商业秘密,并且不以补偿为前提条件;约定竞业限制的目的是为了保护原用人单位或雇主的商业秘密,其约定竞业限制条款的前提是:商业秘密。如果没有商业秘密的存在,该约定无法律效力。单位建立“竞业禁止”的初衷应当是保护商业秘密,如果离开了“商业秘密”这个前提,“竞业禁止”条款无疑就变成了“霸王条款”,单位不能以保护商业秘密为借口通过“竞业禁止”搞技术垄断,妨碍科技进步。 约定竞业禁止,是指依据当事方双方的约定自愿达成的竞业禁止义务。关于约定竞业禁止,我国现行法律尚无明文规定,主要是散见于一些行政法规及地方规章中。劳动部《关于企业职工流动中若干问题的通知》规定:用人单位可以规定掌握经营信息、秘密的职工在解除劳动契约后的一定期限内(不超过三年),不得到生产同类产品或者经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位直接或者间接任职,并不得泄露原单位的商业秘密。 2008年1月1日实施的《劳动合同法》第23条规定:“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的必威体育官网网址事项。对负有必威体育官网网址义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者必威体育官网网址协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。”第24条规定“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有必威体育官网网址义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后,前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年。”第25条规定“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。” 《劳动合同法》之竞业限制条款的立法价值主要有: (一) 法律的可预见性 它体现的是约定性的、限制性的义务,并不是像法定竞业禁止中的直接禁止的义务,是有条件的限制,采用“竞业限制”一词,可以从立法上区分出劳动法上的竞业限制义务与公司法的竞业禁止义务的不同,可以从词义上甑别法定竞业禁止义务与约定竞业限制义务的涵义。 著名法哲学家富勒(Fuller)认为符合法制“美德”的法律有八个条件:⑴具有充分的一般性;⑵公开地公布;⑶可预期;⑷是可理解的;⑸不矛盾;⑹相当一致;⑺能够实现;⑻由官员按照法律的内容来加以管理,官方行为与公布的规则必须一致。(p412)其中第3条讲的就是法律必须具有可预见性。汉斯·摩根索(Hans Morgenthau)也说过:一旦法律制度设定了一种权利和义务方案,那么为了自由、安全和预见性,就应当尽可能地避免对该制度进行不断的修改和破坏。(p402)法律所具有的保守且侧重过去的特点,保证了某种程度的连续性、可预见性和稳定性,这使人们有可能在安排他们的活动时依赖一些已确立的、先行告知的行为规则,并使人们能够避免因缺乏对人的行为方式的预见而与他人发生冲突。p405)在劳动关系中,法律的可预见性尤为重要,正如博登海默所说的:雇佣关系在很大程度上是受雇主一时的兴致、任性或变化无常的情绪支配的,除非雇工的义务、补偿率与工时都在某种合理的程度上得到了确定,由于遵循规则为人类事务赋予了一定程度的可预见性,所以,人们通常都能够知道对他们的要求及他们应当避免采取何种行为,以防止出现相反的且不利于他们的后果。(p228)《劳动合同法》明确设定了“竞业限制”条款,并将其作为由劳动者承担的违约金条款之一,充分体现了法的可预见性,是符合法制“美德”的法律,其立法价值是值得肯定的。 其可预见性主要表现在:⒈《劳动合同法》第24条规定有“竞业限制”的义务主体是用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有必威体育官网网址义务的人员,否则,不在禁止之列,体现了主体的可预见性;⒉在解除或者终止劳动合同后,竞业限制期限不得超过2年,体现了时间的可预见性;⒊用人单位与劳动者有竞业限制约定的,