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国际私法期末考试范围

国际私法期末考试范围

一、名词解释

1.涉外民事关系:指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发

生的法律事实等因素中至少

有一个为外国因素的民事关系。

2.法律冲突:指民事法律的国际冲突,即涉及两个或两个以上不

同法域的民事法律对某一民

事关系的规定各不相同,而又竞相要求适用于该民事关系,从而

造成的该民事

关系在法律适用上的抵触的现象。

3.冲突规范:是指处理涉外民事关系时,在有两个或两个以上的

国家的民法根据有关的连结

因素都可能或竞相适用于该民事关系的情况下,指定应该适用其

中哪一国法律

作为准据法的规范。

4、连结点:指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国

法律所依据的一种事实因素。

5、识别:是指依据一定的法律观点或法律概念,对有关事实的性

质作出“定性”或“分类”,

把它归入特定的法律范畴,从而确立应援引哪一种冲突规范的法

律认识过程。

6、反致:指对于某一涉外民事关系,甲国(法院国)根据本国的

冲突规范指引乙国的法律作

准据法时,认为应包括乙国的冲突规范,而依乙国冲突规范的规

定却应适用甲国的

实体法作准据法,结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制

度。

7、法律规避:指涉外民事关系的当事人为了利用某一冲突规范,

故意制造出一种连结点构成

事实,以避开本应适用的准据法,并使得对自己有利的法律得以

适用的一种逃

法或脱法行为。

8、公共秩序:指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作

准据法,如果外国法适用的

结果与法院国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基

本原则相抵触,

则可以拒绝或排除适用该外国法的一种保留制度。

二、简答

1、法律冲突的产生原因

(1)在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系;

(2)所涉各国民法上的规定不同;

(3)司法权的独立;

(4)国家为了发展对外民商事关系,必须承认内外国法律的平等,

亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。

2、意大利的法则区别说(背景)41

答:当时,各个城邦国家存在同时有效的两种法律:一是适用于

所有的城邦国家作为普通法的罗马法,二是诸城邦国家各自制定的

“法则”。由于法则与罗马法相异,各法则之间也各不相同,法律冲

突的产生便是必然。于是,当时的法学家开始寻求解决这种法则冲突

的方法。巴托鲁斯的法则区别说便是后期注释法学派研究成果的总成。

其学说是建立在把法则区分为物法和人法的两分法基础之上,他借助

于法则的词语结构来实现这种区分。有人戏称此为“文句区别说”,

但上述缺陷并不足以抹杀巴托鲁斯作为国际私法开拓者的成就,因为

正是他首先抓住了法律的域内域外效力这一法律冲突的根本点,其被

称为“国际私法之父”。

3、法国的法则区别说(又称意思自治说)43

答:杜摩兰提出在契约关系中应适用当事人自主选择的那一习惯

主张。他不但主张当事人自己选择的习惯,而且认为,即令在当事人

的契约中未作这种明示的选择,,法院也应推定当事人意欲适用什么

习惯于契约的实质要件。他极力主张扩大“人法”的适用范围,而缩

小“物法”的适用范围。(杜摩兰的意思自治原则,影响绵延至今,

现在已成为选择契约准据法的一项普遍接受的原则,并且其适用对象

大有日愈拓展之势。)

4、里斯——最密切联系说(简答或论述)52

答:在批判第一次《美国冲突法重述》过程中,美国国际私法学

界出现了百家争鸣的局面。其中,最具影响力的是里斯,他竭力标榜

最密切联系说,并主持编纂了以最密切联系原则作为理论基础的《美

国第二次冲突法重述》。(该重述是当代美国国际私法理论演变的一

面镜子,它总结了自第一次《美国冲突法重述问世后四十年来》国际

私法的司法实践和理论发展,不仅在美国国际私法的历史上具有重要

的意义而且对其他国家国际私法的立法和学说也产生了重要影响。)

该重述首先,实现了理论基础的彻底变革,以“最密切联系原则”取

代了“

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