合同违约金的理解与适用.docVIP

协议违约金的理解与合用

违约金是当事人事先约定的，在一方违约时应当向对方支付的一定数额的金钱，是在违约后生效的独立于履行行为之外的给付。协议违约责任涉及违约人的实际履行责任、违约损害补偿责任、支付违约金、解除协议等。本文重点解析上述违约责任中的支付违约金，以期为协议纠纷当事人提供解决支付违约金的基本思绪，同时也为从事《协议法》实务的律师理解和合用违约责任中的支付违约金提供基本的办案技巧。

《协议法》第114条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失补偿额的计算方法。约定的违约金低于导致的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增长；约定的违约金过度高于导致的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”根据该条的规定，对违约金的理解与合用涉及违约金的性质，合用条件，违约金过高或者过低的解决等内容。

一、违约金的性质。根据《协议法》第113条规定，“损失补偿额应当相称于因违约所导致的损失，”和第114条规定的精神，违约金的性质是补偿性质的。假如出现违约金规定过高或者过低的情形，违约方可以申请调整，使违约金与实际损失大体相称。

二、违约金的合用条件。1、必须存在有效的协议关系；2、有违约行为的存在；3、只规定存在违约行为，不管当事人是否有主观过错。但按照约定合用处罚性违约金时，违约方必须有主观过错。4、不以损害的实际发生为前提。约定违约金的目的就是要避免举证和计算的困难，守约方一般情况下无需证明损害的存在及大小。5、支付违约金应当以事先约定为前提，约定违约金是合用是《协议法》第114条规定基本原则。

三、违约金过高或者过低的解决程序。《协议法》第114条规定了当事人对过高或者过低的违约金有提出增长或者减少的权利。1、当事人没有提出约定的违约金过高或者过低的，人民法院不能积极调整当事人约定的违约金标准。2、当事人可以通过反诉或者抗辩的方式主张对违约金进行调整。《协议法解释（二）》第27条规定：“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照协议法第一百一十四条的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”3、法官在诉讼中违约金调整的释明权。一方以对方违约为由主张支付违约金，对方以协议不成立、未生效、协议无效或者不构成违约等为由进行抗辩而未主张调整过高违约金的，人民法院应当就法院若不支持免责抗辩，当事人是否需要主张调整违约金进行释明。一审法院认为免责抗辩成立且未予释明，而二审法院认为应当判决支付违约金的，可以直接释明并改判。假如违约方在法官释明后坚持不提出调整违约金的请求，根据意思自治原则，一般法院不予积极调整。4、违约金调整举证责任。违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任，非违约方主张违约金约定合理的，也应提供相应的证据。违约方可以就守约方因约定履约而能得到的利益进行举证，并与约定违约金的数额进行比较，以证明约定违约金是否过高。守约方只要适本地举证证明其损失的范围、大小即可。若守约方能证明违约方因违约得到了利益，则完毕了举证。

四、违约金过高或者过低的实体规定。1、约定违约金是否过高的判断标准。《协议法解释（二）》第29条第2款规定：“当事人约定的违约金超过导致损失的百分之三十的，一般可以认定为协议法第一百一十四条规定的‘过度高于导致的损失’。”《协议纠纷指导意见》根据《协议法解释（二）》第29条规定精神，提出人民法院调整过高违约金时应当综合衡量多种因素，重要涉及以下几方面：一是“违约导致的损失”是衡量违约金是否过高的最基础、是最重要的标准；二是应考虑协议的履行限度；三是应考虑当事人的过错限度。违约方是恶意违约还是过失违约，直接决定违约金的补偿性和处罚性功能的此消彼长；四是人民法院应考虑当事人缔约时对可得利益损失的预见、当事人之间的缔约地位是否平等、是否合用格式协议条款、是否存在过失相抵、减损规则以及损益相抵规则等因素，根据诚实信用原则和公平原则，结合案件的实际情况，综合衡量。2、对违约金过高或者过低的请求，法院可以建议当事人协商进行调整，达不成协议的，法院按照《协议法解释（二）》第28条、第29条的规定进行调整。增长违约金后，当事人又请求对方补偿损失的，人民法院不予支持。适当减少违约金的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾协议履行情况、当事人的过错限度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量并作出裁决。3、实践中适当减少违约金的尺度和方法。（1）违约方属于恶意违约的情形，人民法院对违约金进行调整时应体现出对恶意违约的处罚精神；（2）守约方也有过失的，人民法院在调整过高的违约金时，应按照比实际损失略高，不体现违约金的处罚色彩的原