商业数据抓取行为的反不正当竞争法规制研究.pdf

摘要

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数字经济时代，数据成为企业发展的重要资源，然而在激烈的互联网

市场竞争中存在一些不正当的商业数据抓取行为，损害了经营者、消费者

的合法利益以及公正的市场秩序。当前我国法律关于数据产权权属规定不

明确，如何对数据产权进行保护也众说纷纭，国内学者的观点可分为赋权

保护和行为规制两大类。赋权保护具体可以细分为知识产权保护说、合同

法保护说、侵权法保护说、数据财产权保护说等。行为规制主要是利用《反

不正当竞争法》（下文简称《反法》）来保护数据产权。然而，知识产权

保护说所提倡的以《著作权法》中有关汇编作品的规定来规制数据抓取行

为的保护范围十分有限，而设置邻接权并非现有可行的保护路径，这种保

护模式还需要一定时间的探索；数据财产权保护说所提倡的数据的权利化

可能会强化大互联网企业对于数据的垄断；合同法保护说无法解决第三人

侵权的问题；侵权法保护路径原告的财产损失计算无法确定，因果关系的

证明存在难题。而竞争法保护路径保护范围相对较广，能在数据相关立法

尚不完善的时候为数据权益受到侵犯的企业提供相应的救济，具有现实可

行性。第一，从规制模式来看，《反法》的行为规制模式与当前商业数据

的保护现状相契合，行为规制模式无需考虑商业数据的权属问题，可以跳

过权属争议来解决现实问题，而赋权保护需要明晰的权利基础状态。第二，

从保护法益的范围来看，行为规制比赋权保护的保护范围更广，数据抓取

行为因涉及多方利益，更需要平衡各方利益。第三，从既有法律规范来看，

《反法》规制路径有现行的法律规范。

通过《反法》来规制商业数据抓取行为仍然存在诸多问题。当前我国

尚未出台专门针对“数据抓取”行为的专项立法，只能利用《反法》的第

二条“一般条款”和《反法》第十二条“互联网专条”来规制涉公开的

商业数据的不正当竞争行为，而涉非公开的商业数据不正当竞争行为，则

由《反法》第九条“商业秘密条款”来规制。但由于“互联网专项条款、

商业秘密”条款的适用范围有限，司法实践中的案件多援引《反法》的“一

般条款”来解决商业数据抓取涉不正当竞争纠纷。值得注意的是，本次《反

II

摘要

不正当竞争法（修订草案征求意见稿）》第十八条采取封闭式列举的方式

规定了不正当获取和使用其他经营者商业数据的行为类型，可有效的解决

当前对“一般条款”的裁判依赖。目前通过“一般条款”来规制不正当的

数据抓取行为，存在商业数据抓取行为正当性判定的泛道德化；商业数据

抓取损害赔偿机制不完善；数据权益考量偏向单一等问题。

商业数据抓取的不正当性认定从行为主体出发，对于《反法》的“经

营者”的认定应当更加宽泛，无论是否具有经营资格、是否具有营利性，

只要其市场竞争行为影响了市场竞争秩序都应该归于《反法》中经营者的

范畴，落入竞争法的调整范围。商业数据抓取不正当竞争行为侵犯的客体

可以分为，互联网经营者对其商业数据的权益；互联网平台用户对其个人

数据的权益；社会公共利益，在认定商业数据抓取行为具有不正当性时要

注重充分考量三方利益平衡。商业数据抓取行为不正当性的分析还应从，

数据抓取行为是否经过授权；经营者是否对被抓取的商业数据具有实质性

投入；数据抓取者的主观目的；抓取数据的行为是否符合商业道德和行业

规范；数据抓取行为的损害结果这五个方面进行衡量。

为关于《反法》在商业数据抓取涉不正当竞争具体司法适用中存在的

问题，特提出四个具体建议：一、新增针对数据抓取行为的专项条款；二、

构建更明确的赔偿金额评估制度；三、引入利益衡量裁判规则；四、发挥

指导案例的作用。随着《反不正当竞争法（修订草案征求意见稿）》的出

台，《反法》即将面临重大修改，未来还需深入探讨修改后的反法如何发

挥其规制数据抓取涉不正当竞争的作用。

关键词：数据抓取；不正当竞争行为；商业数据

III

Abstract

ABSTRACT

Intheeraofdigitaleconomy,data