“对物防卫”适用防御性紧急避险的可行性研究.pdf

摘要

摘要

在我国司法实践当中，对于大多数的“对物防卫”的情形都会作出有罪化的

处理，然后法院根据酌定的量刑情节再对此给予一定的从宽处理。以非法狩猎罪

为例，在“对物防卫”情形当中发生此罪，与普通的非法狩猎罪相比，此类案件

的起因具有特殊性，危险引起一方对于结果的发生具有很大的可归责性，防卫人

的特殊预防必要性也比一般的犯罪人要低得多，因此，在“对物防卫”情形当中

存在可以对其作出无罪评价的余地。但是在我国司法实践中，“对物防卫”情形

的案件因其不能满足正当防卫成立条件，所以无法通过正当防卫制度得以正当化，

同时，“对物防卫”情形的案件是直接针对不法侵害方实施反击行为，而我国传

统紧急避险所针对的对象为无辜的第三人，因此也不能通过我国传统的紧急避险

对其进行无罪化的处理。

在刑法学界对于针对来自于物的危险直接实施的反击行为，存在两种对其解

释的路径：一方面认为，应该将来自于物的侵害延续到背后的行为人的身上，物

的侵害行为属于人的不法行为的延续，因此，直接对物实施反击就是对人的反击，

肯定“对物防卫”情形成立正当防卫。另一方面认为，违法性的本质是违反规范

的意思，违反规范的行为是受人支配的行为，而物的侵害是不受人支配而发生的，

所以来自于物的侵害不具有违反规范的意思，因此否定了“对物防卫”情形成立

正当防卫。本文将立足在否定成立正当防卫的情况下，认为其成立防御性紧急避

险。防御性紧急避险虽然是一项域外的紧急权制度，但是它与正当防卫和传统紧

急避险二者之间具有高度的相似性，可以对二者都不能规制的“对物防卫”情形

行为进行规制。究其正当化根据，防御性紧急避险制度可以从避险行为人视角下

的法益保护原则、危险引起方具有风险管辖责任、承受义务以及其法益值得保护

性降低等方面对“对物防卫”情形找到正当化的根据，同时在第三人视角下，直

接对危险源本身进行反击具有“法确证利益”的属性也可以为“对物防卫”情形

找到正当化的依据，最终使“对物防卫”情形得以正当化，使行为人的法益得到

全面保护。

虽然防御性紧急避险来自域外，但是通过对我国刑法第二十一条有关紧急避

险的规定进行解释分析，可以清楚认识到，防御性紧急避险在我国完全存在适用

的可能性。就目前我国的司法实践来看，“对物防卫”情形适用防御性紧急避险

可以作为行为人的量刑情形，甚至可以作为行为人的出罪事由，从而可以行为人

的法益可以得到更加全面的保护。

关键词：对物防卫；防御性紧急避险；正当防卫

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Abstract

Abstract

InChinasjudicialpractice,formostofthedefenseofthingssituationwillbe

madeguiltytreatment,andthenthecourtwillgiveacertainleniencyaccordingtothe

discretionarysentencingcircumstances.Inillegalhuntingcrime,forexample,inthe

crimeofdefensesituation,comparedwithordinaryillegalhuntingcrime,thecause

ofthiscasehastheparticularity,dangerouscauseapartyfortheoccurrenceofthe

resulthasgreatliability,thedefenseofspecialpreventionnecessityismuchlower

thanthegeneralcriminal,therefore,inthecaseofdefensecanmakeinnocent

evaluation.Butinthejudicialpracticeinourcountry,