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脆弱性与无法避免的不平等
脆弱性与无法避免的不平等∗
玛萨·艾伯森·法曼(MarthaAlbertsonFineman)著∗∗
刘征峰胡梅译∗∗∗
【内容提要】抽象法律主体概念未能反映出作为人类境况基本现实的脆弱
性,虽然脆弱性具有普遍性和持续性的特点,却因人而异,并经常导
致个体地位和境况的显著差异。然而,政治理论却忽视这些差异,将
平等作为法律和政策的基础,并给予其优先于自治、自立和自足的地
位。批判法学理论将人类脆弱性的概念引入了评估个体和国家责任中,
并重新定义社会正义的前沿。本文回顾了这一理论的起源和发展。它
产生于解决被笔者称作“不可避免的不平等”情形下平等的有限性问
题的过程中。有些成对的社会关系,如父母与子女或雇主与雇员,包
含了内在的乃至意愿的不平等。有鉴于此,法律设定了不同层次的责
任并承认了不同层次的权威(authority)、特权(privilege)和权力
(power)。这些法律和它们所反映的准则和规范必须在谨慎界定这些关
∗原文载于《奥斯陆法律评论》(OsloLawReview)2017年第3期。
∗∗玛萨·艾伯森·法曼,埃默里大学罗伯特·W伍德拉夫(RobertWWoodruff)法学讲席
教授,利兹大学法律与社会正义学教授,电子邮箱mlfinem@emoryedu。
∗∗∗刘征峰,中南财经政法大学法学院副教授,中南司法案例研究中心研究人员,主要研究民
法、家庭法和人权法;胡梅,中南财经政法大学法学院民商法学硕士研究生,主要研究民
法和家庭法。
国外法专论∣299
家事法研究
系外延的同时,更加关注这些关系所赖以存在和运作的社会机构(即
家庭和市场)是如何被组织起来的,又是如何发挥作用的。
【关键词】社会正义平等脆弱性韧性国家责任
一引言
过去数十年间,笔者一直致力于解决平等的局限性问题。这一努力促
成了将脆弱性和依赖性、社会机构和关系带入国家责任分析的法学范式发
展中。这种分析路径超越了对形式平等和禁止歧视的关注。
下文阐述了基于人类脆弱本性的理论的发展。在这一理论中,国家被
理论化为合法的治理实体,负有建立和监督有助于获得个人和社会韧性的
社会机构的责任。将人类境况描述为普遍化和持续化的脆弱构成这一理论
①
的基础。英美自由主义的法律理念往往掩盖或忽视了这一现实。在主张国
家政策和法律应当回应人类的脆弱性时,这一理论的潜在规范意旨凸显。
然而,建立一个回应型国家的主张本身并没有指向回应的具体形式,而只
是反映了人类脆弱性的现实。因此,法律和政策上的方法需要考虑解决方
案与不同法律机构和政治文化之间的适应性问题。
脆弱性理论发挥了这样的作用———它在被用来重新集中批评的注意力,
提出新的问题,挑战关于个人和国家责任以及法律功能之既定假设的同时,
为我们处理具有注定不平等的社会关系创造了可能。在这方面,脆弱性理
论超越了形式和实质层面平等的规范性诉求,引导我们审视那些构成不平
等措辞和实践的貌似公正合理的制度。
在考虑人的脆弱性时,很重要的一点是,作为肉体凡胎的个体会发现
自己的一生不仅依赖于社会关系和机构,而且被内嵌于其中。尽管个体所
①然而,笔者认为脆弱性理论有可能超越英美自由主义的界限。新自由主义作为一种重商主
义的社会关系进程,以及一种能够延伸到所有存在领域的合理形式,在欧洲和拉丁美洲也
具有相关性。SeeWolfgangStreeck,BuyingTime,TheDelayedCrisisofDemocraticCapit
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