国际商法(第三版)课件第一章国际商事组织法.ppt

一、有限责任类型公司的特征股份公司、有限公司；封闭开放均有限；LLC为特例。第一，均是法人，股份公司典型法人；第二，股份公司典型资合，有限公司人合因素；第三，股东责任有限但有所区别；第四，股份均等，份额可以不同；第五，股份公司组织行为规范，有限公司任意；第六，股份公司强制性规范较多；第七，开放性程度不同；第八，所有权与经营权分离状况不同。二、发起人资格各国规定不一。美国开放式规定，日本不作限制。中国情况复杂。包括有限公司设立股东，包括股份公司发起人。自然人行为能力限制，可以通过代理制度予以解决，公务员受到不能经商规定的限制，仅入股不参与公司管理应当可以。股份公司发起人须有半数在中国境内有住所。外商投资公司中的境内自然人股东资格仍有限制。国有投资限于特定授权机构或者部门出资。特别法人、非法人组织。独资企业；合伙企业；村民小组；业委会。三、设立条件域外通常对普通公司和特殊公司进行分类管理。前者放开甚至并无最低资本金限制，后者设置特别要求。中国公司法经2013年修改，普通公司没有最低资本金限制及设立时实缴出资要求。第23条、第77条分别规定有限公司和股份公司设立条件。实质性条件为拟定公司名称、制定章程、设定住所。小微企业不作要求。特定行业、特殊公司设有专门规定包括实缴实收法定资本制。四、公司章程1.章程性质2.章程与合同的异同3.章程的构成形式：英美为组织大纲与内部细则（基本章程与附属章程）；大陆法通常为章程。构成：绝对必要、相对必要、任意记载事项。中国工商局示范文本；上市公司章程指引。4.章程的生效境外如德国、日本要求公证。中国外商投资企业经批准。5.章程自治与国家强制之间的关系五、公司的资本一、公司资本的涵义和意义辨析：授权股份、发行股份、认购股份、实缴股款；资本（股本）；注册资本。股东责任上限、债权人保护底线的再认识。二、公司资本制度的选择法定资本制；授权资本制；认可资本制；声明资本制。三、法定最低资本限额各国规定不同、日本变化；中国选择：募集设立、特殊公司一次缴足，其余可先注册后出资并依据章程分期缴纳。四、资本的增加和减少五、资本制度改变和债权人的保护便利设立实施困难；出资责任、清算责任及直索责任。六、出资形式对于公司出资形式的规范，是在增加选择机会、鼓励投资创业与追求资本充实、保障交易安全及债权人利益之间进行权衡，效率与公平之间进行博弈的结果。国际上并无统一的模式，各国法律也在不断的修改变化之中。有的规定劳务、商誉不得作为有限责任类公司出资。中国２００５年修改公司法设置可以估价可以转让的标的均可出资的兜底条款。公司登记管理条例规定不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。七、设立程序有限公司通常实行准则主义：拟订章程或者合同（德国）；中国要求名称预先登记；认缴出资；设立股东作出公司是否成立决议；选举董事、监事；推派代表申请公司设立登记。中国封闭式股份公司改核准主义为准则主义：拟订发起人协议，主要发起人负责起草章程；名称预先登记；认购股份；召开发起人会议修改章程、审议设立事务及费用、作出公司是否成立决议；选举董事、监事；进行设立登记。中国开放式股份公司实行核准主义：拟订发起人协议，主要发起人负责起草章程；报批后进行名称预先登记；认购部分股份；募集其余股份；缴付股款交付现物出资；召开创立大会修改章程、审议设立事务及费用、作出公司是否成立决议；选举董事、监事；进行设立登记。欧美日本股份公司原则上实行准则主义。八、设立中公司的地位日本河本一郎的两个阶段论，一是发起人间协议行为；二是发起人制定章程实施组织行为，不同于发起人合伙。发起人合伙为通说。设立中的公司与成立后的公司为同一体，如孩子出生，没有法律上的权利能力和行为能力，有章程上限定的权利能力。设立中公司的行为效力：一般认为是一个无权利能力的社团。其行为由发起人机关实施，效力把握：

1.凡是以公司设立作为目的的一切行为都是有效的。2.以与公司相关联的法律上和经济上必要的行为，比如制作认股书等，具有经济上的合理性，如股本不足20美元的设立中公司购买宝马车就不具有合理性，费用由发起人承担。3.包括开业准备行为，为以后公司设立的开业准备行为，这些有关联的行为都属于设立中公司有效的行为。中国做法：公司法司法解释三第2条设立中公司的行为有推定效力。九、设立登记美国采备案制；多数国家实行登记制，可网申。在中国，有限公司由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人、国有独资公司由国务院或者地方人民政府授权的机关、股份公司由董事会向公司登记机关报送公司设立登记文件，申请设立登记。