建设工程施工合同管理及纠纷处理(教学习培训课件).ppt

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建设工程施工合同管理及纠纷处理主讲：***省建筑业协会法律服务部主任联系电话：**************前言：对建设工程施工合同的几点理解1、建设工程合同与建设工程施工合同定义区别。2、对合同法第287条“建设工程合同应当采用书面形式。”的理解。未定书面，但实际履行的应视为合同成立*；3、不同的施工合同文本体现不同的合约体系，要注意区别。主要文本：91版、99版、快出台新的示范文本、国际上的FIDIC、ICE合同示范文本、香港、台湾的合同文本*。本讲根据合同不同阶段：一、招投标至合同订立阶段纠纷及处理；二、建设工程施工合同履行阶段纠纷及处理；三、建设工程施工竣工阶段纠纷及处理。一、招投标至合同订立阶段纠纷及处理（一）招投标阶段主要风险及法律责任1、承担的法律责任较复杂，主要是行政责任，如串通投标、弄虚作假、挂靠投标、放弃中标的法律责任；《招标投标法》在设定行政处罚上的空白。对允许他人挂靠的公司、对恶意放弃中标的投标人没设定罚则。*《福建省招标投标条例》进行了补充。《招标投标法》相关规定第五十三条投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的，中标无效，处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，取消其一年至二年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。第五十四条投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标的，中标无效，给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。《福建省招标投标条例》进行补充：第七十一条违反本条例规定，允许他人以自己名义投标的，由有关行政监督部门责令改正，并处一万元以上十万元以下的罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，取消其一年至三年内参加依法必须进行招标项目的投标资格，并予以公告;对单位的主要负责人、直接负责的主管人员和其他直接责任人员分别处五千元以上五万元以下的罚款，并由上级主管部门或者监察机关依法给予行政处分。第七十二条中标人违反本条例规定，非因不可抗力原因放弃中标、未按照招标文件要求在规定期限内提交履约保证金的，没收投标保证金；导致招标人从其他中标候选人中重新确定中标人的，应当向招标人赔偿中标差价等损失；导致招标人重新招标的，应当向招标人赔偿本次招标和重新招标所发生的费用等损失。

中标人有前款违法行为，情节严重的，取消其二年至五年内参加依法必须进行招标项目的投标资格并予以公告，直至由工商行政管理机关吊销营业执照。2、投标人的民事责任（1）违法投标的侵权责任：违法串通投标、行贿谋取中标、以他人名义投标、弄虚作假骗取中标，给他人造成损失的，依法承担赔偿责任；（2）放弃中标的民事责任：导致招标人从其他中标候选人中重新确定中标人的，除没收保证金外，还应当向招标人赔偿中标差价等损失；导致招标人重新招标的，应当向招标人赔偿本次招标和重新招标所发生的费用等损失。讨论：中标后，业主拒签合同的法律责任：*有违约说与缔约过失说，司法界倾向缔约过失责任。违约责任与缔约过失责任的区别。3、挂靠投标的风险及处理借用他人名义投标，实际投标人的风险：（1）投标中，如遇投诉等事项挂靠公司一般不配合；（2）因挂靠公司纠纷，投标保证金被冻结；（3）投标保证金被恶意扣留；（4）中标后，履行合同中，工程款支付不及时或被拖欠；（5）出现纠纷时如要起诉，挂靠公司不配合。还有严重的，挂靠公司与业主串通。3、挂靠投标的风险及处理对挂靠公司的风险：（1）被他人恶意串通投标；（2）中标后故意放弃中标；（3）授权委托书不明确，出现中标后私刻公司印章承包工程；中标后层层转包；*（4）实际施工人没实力或无施工经验引起工程纠纷；*（5）被恶意的实际施工人追诉或与第三人串通谋取利益；*3、挂靠投标的风险及处理为防范风险，建议：（1）签订《合作投标承诺书》“投标费用的承担、履约保函的承担、放弃中标的责任、公司在投标中的权利、中标后双方的权利及义务。”；（2）开具《授权委托书》要明确范围、时间，一般明确签订合同需有法人特别授权或直接明确需由法定代表人签章；（3）中标后，与合作者签订一份有效的《内部承包合同》来约束承包人；（4）要加强工地现场管理（技术管理、用章管理、工程款管理、资料管理、公司合法授权人范围）。（二）订立多份施工合同的法律问题处理1、