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律师对目标公司的法律尽职调查流程与内容

企业并购中，并购方必须要对目标公司的情况进行调查，

没有调查就没有发言权，没有认真调查就不能查出问题本质。

当取得目标公司的一些资料时，律师则要对目标公司的相关资

料进行审查。审查的意义有二：一是对目标公司可能涉及法律

上的问题与情况了然于胸；二是关注那些可能会给并购方带来

责任，增加负担，为并购设置障碍的问题，这些问题能否予消

除或解决？

第一、律师对目标公司法律尽职调查的流程是：

1、组建律师尽职调查班子，进行明确分工。一般要有三名

律师，最好要有懂财务、懂经济律师1名，知识产权律师1

名，总策划、总协调总负责的一名律师。

2、确定尽职调查的方案；确定好调查目标、调查重点内

容，调查对象、调查途径、调查目的等。

3、拟定尽职调查清单。

4、根据调查清单，对每项调查内容进行调查并详细记载调

查出的问题。

5、形成律师尽职调查工作报告。

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6、为收购方出具并购法律意见书。

第二、律师应尽职调查与审查的要点问题主要有：

一、目标公司的主体资格

审查目标公司的主体资格是为着确保并购的合法有效，即交易

各方是否依法成立、并合法存续，是否具有进行交易的行为能

力，是否可以与之进行交易。

审查目标公司的主体资格主要是了解成立情况、注册登记情

况、股东情况、注册资本缴纳情况、年审情况、公司的变更情

况、有无被吊销或注销、停业整顿等情况。

二、目标公司的成立合同、章程

对目标公司的成立合同、章程应进行审查。在审查合同与章程

时，要注意该合同与章程中是否有下述防御收购的条款、内容

或规定：

1．绝对多数表决

公司章程可能规定，有关兼并、收购或者其他可能导致公司

控制权转移的重大交易都需要经过公司股东绝对多数的同意方

才可以实施。

2．禁止更换董事或轮任董事制

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有的公司章程会规定除董事个人因违法犯罪或故意危害公司

利益外，董事不能在任期届满前被更换。而轮任董事制则是将

董事会成员分成几组，每组任期两年，每年在股东会上将其一

组董事改选，使得董事会成员中总有一组不断地变化，这样，

即使是控制了公司的多数股份，在轮任制面前，也不能保证在

下届股东年会上获得对董事会的控制权。

3．高薪补偿被辞退的高级管理人员

有的公司章程规定，公司高级管理人员如总经理、副总经

理非因自身的过失，如果被公司辞退，应得到一笔极为丰厚的

解职费或经济补偿金。

4．股东权利计划

股东权利计划有很多不同的类型，但其基本的内容都相似，

即公司股东在取得公司股份时，同时取得另一种权利，该权利

在出现某种冲突或引发事件如收购、兼并时，股东可以行使。

股东行使该权利的内容是能够以略高于公司同类股票的发行价

格的价格购买公司股票。这样，股东就可能以远远低于当时市

场价的价格买进公司股票。这无疑会大大增加并购方的收购成

本。

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股东权利计划一般都规定，发行该权利的公司可以象征性的价

格赎回该权利。而拥有该权利的股东，若变成并购方，则不得

行使该权利。

审查公司合同与章程中有无上述内容的规定旨在正确分析目标

公司被并购的难易程度，以及并购费用是否会增大或增到什么

程度。

三、目标公司的董事会决议、股东大会决议、纪要等

在兼并与善意收购的情况下，目标公司的董事会与股东大会自

然是同意并购的，依照公司的规定，也是一定要有相应的董事

会与股东大会决议的，这个程序必不可少。律师就要注意调查

审查有关的董事会与股东大会决议是否依法作出？有无达到法

定的或章程中规定的同意票数，投票权是否有效等，以确保程

序上无瑕疵。

四、目标公司有形财产

这里的目标公司有形资产是指目标公司的土地及房产设备等

有形资产。

土地与房产的价值取决于权利如何。分配做商品房的土地

与房产与分配作酒店、办公楼土地与房产的价值会大相径庭；

七十年的土地使用权及其上的房产与还剩有十年的土地使用权

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及其上的房产的价值会差异甚大；已抵押的土地与房产其转让

会受到限制，而未抵押的土地与房产则不，如此等等。因此，

需要事先对其权利状况加以认真注意，例如，经过批准同意的

土地房产的用途如何