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合同法

主编李少伟张晓飞

第五章合同的保全

第一节代位权

一、合同的保全概述

合同的保全即债的保全，又称责任财产的保全，是指为避免债务人责任财产的不当减少而危及债权实现，法律特赋予债权人以自己的名义对债务人所为的积极或消极处分其责任财产的行为予以干涉，以保障债权实现的一种法律制度。

根据我国合同法的规定，债的保全分为两种制度：一是代位权制度；二是撤销权制度。

二、代位权概述

所谓代位权，是指当债务人怠于行使对第三人的债权或者与该债权有关的从权利，危害到债权人的到期债权的实现时，债权人可以自己的名义代替债务人向第三人行使权利的一种保全权。

代位权是债权人代替债务人向第三人，即债务人的债务人主张权利，体现了债的对外效力。

三、代位权的成立条件

1.债权人与债务人之间的债权债务关系合法

2.债务人对第三人享有到期债权

3.债务人怠于行使其权利

4.权利的怠于行使有害于债权人的债权实现

5.债务人已陷于履行迟延

四、代位权的行使

1.行使代位权，应以债权人自己的名义进行。

2.行使代位权，应以诉讼的方式或者法律允许的其他方式进行。

五、代位权的效力

1.对债权人的效力

首先，债权人行使代位权不得超越债务人权利的范围，这是因为债权人向第三人主张的乃是债务人的权利。

其次，债权人代位权的行使以能够保障其债权清偿为限。再次，债权人行使代位权，不得擅自处分债务人的权利，如抛弃、让与等，否则该处分行为无效。对于债权人行使代位权的必要费用，诸如诉讼费、交通费、通讯费等，应由债务人承担。

五、代位权的效力

2.对债务人的效力

债权人行使代位权，并不影响债务人作为第三人的债权人的法律地位。

3.对第三人的效力

由于债权人对第三人主张的是债务人的权利，因此，第三人对于债务人的抗辩权，均可用以对抗债权人。

第二节撤销权

一、撤销权概述

所谓撤销权，是指债权人对于债务人实施的危害债权的处分行为，得请求法院予以撤销从而维持债务人责任财产，保障债权实现的权利。

一、撤销权概述

《民法典》第538条规定:“债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，影响债权人的债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。”

第539条规定：“债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让财产或者为他人的债务提供担保。影响债权人的债权实现，债务人的相对人知道或者应当知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。”

二、撤销权的成立条件

1.客观要件

即债务人客观上实施了危害债权的行为。具体言之:

（1）债务人实施的行为主要是法律行为

（2）债务人的行为是以财产为标的的处分行为

（3）债务人的行为导致了责任财产的减少

（4）债务人的行为危及债权实现

二、撤销权的成立条件

2.主观要件

其指债务人与第三人实施财产处分行为时，主观上均具有恶意，即明知行为有害于债权而仍然为之。具体包括以下情形:

（1）主观要件仅适用于债务人与第三人为有偿行为的情形中。

二、撤销权的成立条件

2.主观要件

(2)在债务人与第三人为有偿行为时，债权人撤销权的享有以债务人和第三人主观上存在恶意为要件，即双方均知道或应当知道他们实施的行为会危及债权的实现。

(3)在有偿行为中，债务人的恶意为撤销权的成立要件；第三人的恶意为撤销权的行使要件。

三、撤销权的行使

撤销权的行使，对于债权人、债务人特别是第三人的利益影响巨大，因此应当通过诉讼的方式进行，即债权人以自己的名义向人民法院提起撤销之诉。根据我国《民法典》的规定，债权人须自其知道或应当知道撤销事由存在之日起1年内行使，若债权人不知或不应知道撤销事由的存在，则须自债务人进行行为之日起5年内行使，否则撤销权消灭。

三、撤销权的行使

撤销权行使的效力是指行使撤销权后在债务人、债权人以及第三人之间产生的法律后果。具体包括以下情形:

（1）债务人和第三人的行为自始无效。

（2）第三人因行为的撤销而返还的财产并入债务人的责任财产，作为全体债权人的共同担保，撤销权人无优先受偿权，但债权人行使撤销权所支出的费用可向债务人求偿。

完