劳动合同法的若干问题(综合稿).ppt

劳动关系的建立与确立

（一）劳动关系建立的标志－－1《劳动合同法》规定第7条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第10条规定：用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。劳动关系建立的标志问题1、何谓“用工”？“使用说”与“控制说”。2、“用工”所建立的劳动关系如何定性？劳动法律关系或事实劳动关系。3、事实劳动关系如何界定？一般情形用工开始与合同订立同时开始用工即建立劳动关系特殊情形先用工后订立合同先订立合同后用工劳动关系的建立与确立

（一）劳动关系建立的标志－－2已经建立劳动关系而未订立书面劳动合同的法律后果限期补订书面劳动合同应当自用工之日起1个月内订立。（第10条）本法实施前以建立劳动关系的，应当自本法实施之日起1个月内订立。（第97条）未按期补订书面劳动合同的后果自用工之日起超过1个月但不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当支付劳动者2倍的应得劳动报酬。（第82条）自用工之日起1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为已订立无固定期限劳动合同。（第14条）约定待遇不明确的处理用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的待遇不明确的，新招用的劳动者的待遇应当按照企业或行业的集体合同规定的标准执行；没有集体合同或集体合同未作规定的，用人单位应当对劳动者实行同工同酬。（第11条）劳动关系的建立与确立

（二）事实劳动关系的重新定义事实劳动关系的地位事实劳动关系的分类无效劳动合同引起的劳动关系，“劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。”（第28条）主体不合格的劳动关系。用人单位“不具备合法经营资格”而“劳动者已经付出劳动”的，“该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金。”（第93条）劳动法调整的劳动关系符合法定模式（劳动法律关系）不符合法定模式（事实法律关系）事实劳动关系的定义法理定义：事实劳动关系式劳动法调整范围内的不符合法定模式（缺少法定要件）的劳动关系原法律定义：事实劳动关系式劳动法调整范围内的没有书面劳动合同作依据的劳动关系新法律定义：采用事实劳动关系的法理定义。不包括没有书面劳动合同作依据的劳动关系。劳动关系的建立与确立

（三）劳动关系确立的标志－－1《劳动合同法》规定第10条第1款：建立劳动关系应当订立书面劳动合同。第2条第2款：依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第16条第1款：劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。《合同法》第32条：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立劳动合同成立于生效的关系劳动关系的建立与确立

（三）劳动关系确立的标志－－2劳动合同订立的分解一般情形成立当时生效（签字或者盖章生效）确立劳动法律关系特殊情形成立以后生效成立但不生效主体不合格确立事实劳动关系劳动合同无效劳动关系的建立与确立

（四）开始用工所建立的劳动关系

与劳动合同所确立的劳动关系开始用工与劳动合同订立同时劳动合同订立劳动关系性质成立当时生效劳动法律关系成立但不生效事实劳动关系先用工后订立合同劳动关系性质劳动关系的性质待定成立当时生效劳动法律关系成立但不生效事实劳动关系先订立合同劳动关系性质预定后用工成立当时生效劳动法律关系建立劳动法律关系成立后生效成立但不生效事实劳动关系建立事实劳动关系劳动合同的内容（条款）－－1劳动合同条款法定必备条款约定必备条款一般法定必备条款特殊法定必备条款法定可备条款其他约定必备条款劳动合同的内容（条款）－－2《劳动合同法》第17条《劳动法》第19条用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码劳动合同期限劳动合同期限工作内容和工作地点工作内容工作时间和休息休假劳动报酬劳动报酬社会保险劳动保护、劳动条件和职业危害防护劳动保护和劳动条件法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项劳动纪律劳动合同终止的条件违反劳动合同的责任劳动合同的内容（条款）－－3欠缺法定必备条款可否导致劳动合同无效？第81条：用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。缔约告知义务诚实信用原则