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TRIPs协议下争端解决机制的法律分析

谭检明

〔湖南长沙，410081〕

摘要：《与贸易有关的学问产权协议》(TRIPS)是WTO法律体系的重要组成局部。TRIPS协议是一个执法严格的学问产权协议,它既提高了学问产权的整体保护水平,也供给了解决争端的有效机制，还有力地促进着学问产权国际化的进程。其争端解决机制具有特别的优点;它的产生对学问产权的国际保护是不行或缺的，对促进国际贸易的进展也是大有裨益的。在学问经济时代,在学问产权冲突层出不穷的今日,TRIPS在国际学问产权争端的预防和解决中发挥着不行或缺的重要作用。然而，TRIPs协议的争端解决机制也有缺陷，这些缺陷与我们中国这个最大的进展中国家的利益攸关。因此，分析其缺陷并提出完善的建议，意义非同小可。我国已经入世,亦须担当TRIPS下的义务,享受相应的权利,因而争论TRIPS有关学问产权争端的规章对于我国现有立法及司法实践也具有极强的现实性价值。

关键词：Trips协议争端解决机制法律分析

一、Trips协议争端解决机制的简要介绍

TRIPs协议第64条特地规定了争端解决的机制。该条有三款，其中第1款规定：“由争端解决谅解所具体阐释并运用的1994年关贸总协定第22条和第23条的各项规定应运用于本协议下的争端磋商与解决，本协议另有规定者除外。”这项规定实质上是一个“引导条款”，将TRIPs规定的学问产权国际争端解决程序导向了WTO附件2的“关于争端解决规章与程序的谅解”(DSU)，因此除了TRIPs协议第64条的特别规定外，该谅解全面适用于WTO框架下学问产权国际争端的解决。

学问产权国际争端解决机制之所以会进入WTO体制，有多方面的缘由：兴的科学技术在经济增长中的作用越来越突出；世界各国为了进展本国经济，都在实行经济改革和对外开放；学问产权的地位和作用日益突出，在国际贸易中所占的比重日渐上升；兴科学技术的进展导致全球性产业构造的变化；跨国公司全球化生产经营快速扩大1等等，这些方面其实都可归结为经济方面的缘由，这也是学问产权国际争端解决机制进入WTO体制的根本缘由。此外，法律方面的缘由如WIPO学问产权国际保护体系存在很多缺乏，尤其是缺乏一个强有力的解决学问产权国际争端机制；美国出于保护其国内学问产权、维护其经济霸主地位的主

参见王锡麟：《论WTO中TRIPs协议的重大改革和潜在问题》，载《中国软科学》2023年第5期第9页。

观动机而乐观提议和推动将与贸易有关的学问产权问题纳入到GATT体制，客观上加速了TRIPs协议的诞生。2

除了TRIPs协议第五局部“争端的预防和解决”所规定的第64条、64条之外，由于TRIPs协议属于《WTO协定》的附件，加之TRIPs协议第64条的引致，所以TRIPs协议争端解决机制的法律依据还包括《马拉喀什建立世界贸易组织协定》附件二《关于争端解决规章与程序的谅解》(DSU)中的普遍性标准。TRIPs协议第63条是关于透亮度的规定，目的在于削减学问产权国际争端的产生。TRIPs协议第63条的具体内容有四个方面：一是要求各成员所实施的、与本协议内容有关的法律、条例以及普遍适用的终审司法判决和终局行政裁决，均应以该国文字公布，假设在实践中没有公布的可能，也应当以该成员文字使公众能够获得，以使各成员政府以及权利持有人知悉。一方成员的政府或者政府代理机构与任何地方政府或者政府代理机构之间生效的与本协议内容有关的各种协议，也应当予以公布。TLRPS协议的这个要求对我国具有特别重要的意义，由于我国始终存在“内部规章、条例”格外多的现象。我国已经参加了WTO，TRIPs对我国也已经生效，因此应当严格遵守这个规定，准时公布与学问产权有关的法律、条例、可普遍适用的终审判决和行政终局打算，以及与其他成员政府之间的协议。二是要求成员应当将上述法律、条例通知“与贸易有关的学问产权理事会”，以便帮助该理事会检查本协议的执行状况。这个要求主要是为了防止有的成员只是公布法律，却不执行，从而使学问产权的保护成为空谈。三是要求成员应当依据另一方成员的书面恳求供给有关学问产权的法律、条例和影响到其依据本协议享有的权利的特别司法判决、行政裁决或者双边协议的足够具体的内容。四是对“透亮度”原则做出了适当限制。尽管“透明度”是各成员必需履行的义务，但并不要求为了履行该义务而损害各成员的公共利益或者私人利益，因此假设披露有关隐秘信息将妨害法律的执行、或者违反公共利益，或者损害特定的公有或者私有企业的合法商业利益，则不要求成员披露该隐秘信息。DSU第1条第1款规定:“本谅解的规章和程序应适用于依据