建筑领域劳动用工管理规范、劳动合同的签订及工伤认定.pptx

POWERPOINTPRESENTATIONTEMPLATE建筑领域劳动用工管理规范、劳动合同的签订及工伤认定北京盈科（厦门）律师事务所徐芬律师

建筑企业用工管理及风险防范01.02.03.劳动合同签订建筑企业工伤认定规范目录/Contents

建筑企业用工管理及风险防范01Loremipsumdolorsitamet,consecteturadipiscingelit.Nunccondimentumduineceratdapibus,nectristiquemifeugiat.

建筑企业与劳务公司签订劳务分包合同的用工形式；建筑企业与劳务派遣公司签订劳务派遣合同，农民工为劳务派遣人员的用工形式；建筑企业项目部直接雇佣农民工的用工形式；建筑企业与个人包工头签订建筑劳务承包合同，农民工为个人包工头队伍的用工形式、建筑企业的用工形式

小标题小标题小标题（一）建筑企业与劳务公司签订劳务分包合同的用工形式（1）农民工的雇佣法律关系在建筑企业与劳务公司签订劳务分包合同的情况下，在劳动法律关系上，农民工与劳务公司构成雇佣与被雇佣的劳动关系，与建筑企业没有构成雇佣和被雇佣的法律关系。

（2）建筑企业与劳务公司签订劳务分包合同的合法性《住房和城乡建设部关于印发《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》的通知》【建市〔2014〕118号】第九条?存在下列情形之一的，属于违法分包：（五）专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的；基于此规定，建筑企业总包和专业分包人可以就其纯劳务部分进行分包给劳务公司。

（二）建筑企业项目部直接雇佣农民工的用工形式（1）农民工的雇佣法律关系建筑企业项目部直接雇佣农民工的用工形式的情况下，在劳动法律关系上，农民工与建筑企业构成雇佣和被雇佣的法律关系。建筑企业必须与农民工签订劳动合同，依法承担给农民工缴纳社会保险的义务。

（2）建筑企业与每一位农民工签订劳动合同时，为了解决社会保险费用的负担，可在劳动合同注明以下条款：1、在劳动合同中的工资条款中，注明工资是含社会保险的工资；2、在劳动合同中必须有社会保险事宜条款，如工人要求回其户籍所在地缴纳社会保险的，则需注明：①本人自愿放弃在企业所在缴纳社会保险，要求回户籍所在地缴纳社会保险，②企业依据《社会保险法》的规定，依法履行承担工人社会保险费用的义务，每月将社会保险费用和工资按时足额打入工人的工资卡。③工人如会户籍所在地缴纳了社会保险费用，则需将油管上合伙保险缴纳凭证交回公司保管备查，如工人没有回户籍所在地缴纳社会保险的，则今后有关社会保险争议事项与本公司无关，一切法律责任尤其本人负责。

（三）建筑企业与劳务派遣公司签订劳务派遣合同，农民工为劳务派遣人员的用工形式（1）在劳动法律关系上，根据《劳务派遣暂行规定》和《劳动法》的相关规定，农民工与劳务派遣公司构成雇佣与被雇佣的关系，与建筑企业没有构成雇佣与被雇佣的法律关系。（2）按照劳动合同法规定，使用的被派遣劳动者数量不得超过企业用工总量的10%。前款所称用工总量是指用人单位订立劳动合同人数与使用的被派遣的劳动者人数之和。（3）依照劳动合同法的规定，劳务派遣只能是在“临时性、辅助性、替代性”岗位任职。

（四）建筑企业与个人包工头签订建筑劳务承包合同，农民工为个人包工头队伍的用工形式。（1）建筑企业将僵住劳务承包给包工头的合法性《住房和城乡建设部关于印发《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》的通知》【建市〔2014〕118号】第九条?存在下列情形之一的，属于违法分包：（五）专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的；（六）劳务分包单位将其承包的劳务再分包的；基于此规定，专业分包人（即分包人包工包料）可以就专业工程中的劳务作业部分再进行分包。劳务分包人在进行劳务分包是违法行为。

二、建筑企业用工主要风险（一）未缴纳社会保险，发生工伤时企业与包工头承担连带责任。由于建筑施工企业阶段性及穿插作业、流水作业的特点，农民工的流动给劳动合同的签订和管理工作带来很大困难；加之业主压低工程造价，建筑企业可获利润微薄，然而项目用工数量却较为庞大，工期动辄以年计数，即便按照当地最低标准缴纳签订劳动合同所涉及的社保费用，也是一笔相对巨大的开销，因此，建筑施工企业甚少会按照劳动发要求与农民工签订劳动合同并缴纳社保，很多情况下都是将工程劳务部分分包、甚至全部工程转包给包工头。

案例指引2011年，安徽某建筑公司将一热电厂厂房建设工程分包给不具备施工资质及用工主体资格的包工头梁某。随后，梁某雇佣数名农民工组建了施工队