侵犯商业秘密罪“情节严重”的认定.pdfVIP

摘要

2020年《刑法修正案（十一）》出台，对刑法第219条侵犯商业秘密罪的

法条进行了修改，将“重大损失”修改为“情节严重”。立法上的修改，给司法

提出了“情节严重”的认定问题。

本文以《刑法修正案（十一）》对侵犯商业秘密罪的修改为着眼，对本罪的

罪量因素“情节严重”的性质、内涵和外延进行阐述。明确“情节严重”是本罪

的构成要件，起着划分侵犯商业秘密行为罪与非罪的关键作用，而作为构成要件

的“情节”只能是客观方面的情节；同时说明本罪“情节严重”的认定范围涵盖

原有的罪量因素“重大损失”。故“重大损失”中的犯罪数额仍然是本罪定罪要

考量的重要情节，但不是唯一情节。因此，应按照“犯罪数额”和“其他严重情

节”对本罪“情节严重”进行认定。“情节严重”作为划分侵权行为违法和犯罪

之间的界限，明确其认定起着规范刑法适用，保障罪刑相适应的作用。

笔者通过整理侵犯商业秘密罪罪量因素认定的基础理论、司法实践和司法解

释现状，对现有罪量因素认定形式和计算方法进行评析，指出目前本罪罪量因素

的认定并不明晰：犯罪数额的计算存在不合理之处，其他严重情节的认定也并不

周延。进而分析指出，导致本罪罪量因素认定不明晰的原因有三点：情节犯的模

糊性、商业秘密的法益属性和司法解释规定的滞后。为尽量明确认定本罪的罪量

因素，对本罪“情节严重”的认定标准进行合理建构，首先要遵循两个原则：因

果关系原则和刑法谦抑原则。因果关系原则要求侵权行为同本罪所要保护的法益

受侵害之间存在客观实在的联系；刑法谦抑原则意味着要准确划分侵权行为违法

和犯罪之间的界限，本罪犯罪数额的认定和计算也要避免以刑事追责目的为导

向。其次，本罪犯罪数额的认定方式、计算方法和其他严重情节的认定，都应当

以侵犯商业秘密行为的社会危害性、商业秘密的非专有性、商业秘密价值的市场

性为根据进行衡量。侵犯商业秘密行为的社会危害性明确了权利人损失数额或侵

权人违法所得是本罪犯罪数额，侵权产品销售数量也是认定本罪罪量的情节。商

业秘密的非专有性限制了按照侵权人销售利润认定权利人损失的适用，并明确了

合理许可使用费应按照普通许可使用费认定。商业秘密价值的市场性表明研发成

本不能计入商业秘密价值，且商业秘密价值只有在权利人商业秘密被完全披露的

情况下才可以被适用。最后，按照侵权行为的社会危害性对本罪的行为进行类型

化划分，并根据前述分析提出对侵犯商业秘密罪“情节严重”认定的合理建构。

关键词：侵犯商业秘密罪，情节严重，认定标准

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Abstract

In2020,theCriminalLawAmendment(11)waspromulgated,whichrevised

Article219ofthecriminallawonthecrimeofinfringingoncommercialsecrets,and

revisedmajorlossestoseriouscircumstances.Thelegislativeamendmentshave

raisedtheissueofdeterminingseriouscircumstancesforthejudiciary.

Inthispaper,theCriminalLawAmendment(11)isfocusedontherevisionof

thecrimeofviolationsofbusinesssecrets,andthenature,connotationandextension

ofthecrimefactorsofthiscrime.ClearingSevereistheconstituentelementofthis

crime,anditisonlyakeyroleinthecrimeofviolationsofbusinesssecrets,andas

theplotofconstituentelementscanonlybeanobjectiveplot;whileexplainingth