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建筑工地农民工事故伤害走工伤索赔程序还是人损程序更有利

建筑工地上“农民工”遭受事故伤害，因违法转包、分包现象的大量存在，往往给“农民工”在进行法律救济时增加很大难度。从司法实践来看，其法律救济途径一般主要有两种方式，一种是申请工伤认定，走工伤索赔程序，即工伤保险责任纠纷；另一种是向法院起诉，走人身损害赔偿程序，即提供劳务者受害责任纠纷。

然而，当建筑工地上“农民工”遭受事故时，“农民工”选择上述哪一种程序进行法律救济对自己更为有利，或者承担责任的一方选择哪一种程序进行应对？显然很多人都存在疑惑，本文将对该两种程序进行比较以及司法实践中的具体操作等方面进行分析。

一、两种程序之比较

工伤赔偿程序和人身损害赔偿程序作为“农民工”遭受事故伤害的两种法律救济途径，二者在法律依据、责任主体、赔偿项目、受害者身份、归责原则、索赔程序、伤残鉴定标准等方面存在很大差异。

1、“农民工”要求工伤赔偿的主要依据是《社会保险法》、《工伤保险条例》，而要求人身损害赔偿的主要依据是《侵权责任法》。

对于工伤赔偿，《社会保险法》第三十六、第四十条规定，“农民工”遭受事故伤害属于工伤的，依法享有工伤保险待遇，用人单位未缴纳工伤保险的，由用人单位支付。而《工伤保险条例》第五章分多款具体规定了工伤赔偿项目。

因考虑到建筑工地上往往存在大量的违法转包、分包现象，人社

部《关于执行工伤保险条例若干问题的意见》（人社部发[2013]34号）第七条、最高院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》

（法释[2014]9号）第三条第（四）项、《河南省工伤保险条例》第二十二条等又作出具体规定，归纳起来即用工单位违法将业务分包、转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的“农民工”因工遭受事故伤害时，由该用工单位承担工伤保险责任。

对于人身损害赔偿，《侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务的一方和接受劳务的一方各自的过错承担相应的责任。同时最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第十一条也具体规定雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

2、“农民工”要求工伤赔偿的责任主体是用人单位，而人身损害赔偿的责任主体是接受劳务的一方。

通过上述法律、法规、司法解释及规章的规定可知，工伤赔偿的责任主体是具备用工主体资格的用人单位，如用人单位缴纳了工伤保险，部分赔偿项目是由工伤保险基金承担。而人身损害赔偿的责任主体是接受劳务的一方（在实践中一般称之为“包工头”），因连带赔偿责任的存在，又将责任主体扩大到发包方、分包方，这直接影响到赔

偿责任承担的能力。

3、“农民工”要求工伤赔偿主要依据《工伤保险条例》第五章的规定确定赔偿项目，而人身损害赔偿主要依据《侵权责任法》第十六条、最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定赔偿项目。

具体而言，工伤赔偿的项目主要有：医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、康复费、辅助器具费、停工留薪期待遇、护理费、生活护理费、一次性伤残补助金（伤残津贴）、一次性就业补助金、一次性医疗补助金、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金等。

人身损害赔偿的项目主要有：医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，康复费、护理费、后续治疗费、丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费、精神抚慰金等。

4、“农民工”要求工伤赔偿的计算基数是工资标准，而人身损害赔偿区分“城镇户口”和“农村户口”。

根据《工伤保险条例》第五章的具体规定，计算工伤赔偿数额时主要参考的两个数据是“本人工资”和“统筹地区上年度职工月平均工资”（一次性工亡补助金的全国统一标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍），对“农民工”不要求“城镇户口”和“农村户口”。

而根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，在计算人身损害赔偿项目时，主要参考四个数据“上

一年度城镇居民人均可支配收入”、“上一年度农村居民人均纯收入”、“一年度城镇居民人均消费性支出”、“上一年度农村居民人均年生活消费支出”，这就区分“农民工”的“城镇户口”和“农村户口”，即通常所说“同命不同价”。虽然国家现在正在进行户籍改革，但在司法实践中仍区分“城镇户口”和“农村户口”。

5、“农民工”要求工伤赔偿采取的是无过错责任原则，而人身损害赔偿采取的是过错责任原则。

“农民工”遭受事故伤害，只要符合《工伤保险条例》规定的工伤的情形（除故意犯罪、醉酒或