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不同合同的订立形式和要点

合同形式是订立以及处理好合同的第一步。合同形式也称合同订立形式，是指合同当事人之间确定相互权利义务关系的表现形式，主要的订立形式包括书面形式和口头形式。除书面形式与口头形式外，也有其他的形式。

法典条款

第四百六十九条【合同订立形式】当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式。

第六百六十八条第一款【借款合同形式】 借款合同应当采用书面形式，但是

自然人之间借款另有约定的除外。

第六百八十五条【保证合同形式】保证合同可以是单独订立的书面合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。第三人单方以书面形式向债权人作出保证,债权人接收且未提出异议的，保证合同成立。

第七百三十六条第二款【融资租赁合同形式】 融资租赁合同应当采用书面形

式。

第七百六十二条第二款【保理合同形式】 保理合同应当采用书面形式。

第七百八十九条【建设工程合同形式】 建设工程合同应当采用书面形式。

第八百五十一条第三款【技术开发合同形式】 技术开发合同应当采用书面形

式。

聂晶：

第八百六十三条第三款【技术转让合同、技术许可合同形式】 技术转让合同

和技术许可合同应当采用书面形式。

第九百三十八条第三款【物业服务合同形式】 物业服务合同应当采用书面形

式。

第四百九十条第二款【应采书面形式但未采仍成立的情况】法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立，当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。

第四百七十一条【合同订立方式】 当事人订立合同，可以采取要约、承诺方

式或者其他方式。

实务要点

1.第469条第1款对合同订立形式作了原则性规定，即可采用书面、口头或其他形式订立合同，只要法律没有特别规定或当事人没有特别约定，对合同形式一般不作特殊要求。书面形式，是指可以有形地表现所载内容的形式，如合同书、信件、电报、电传、传真等；口头形式，是指面对面的谈话或通过电话、网络视频等进行交流的方式；其他形式，如可根据当事人行为或特定情形推定合同成立的情况，也称默示合同。需注意，本条第2款对书面合同的形式进行了列举，但书面形式并不限于该列举。此外，本条第3款对符合书面形式的数据电文作了规定。根据该款，数据电文符合书面形式需满足两个条件：一是能够有形地表现所载内容。这是书面形式的本质特征，任何书面形式均需满足该条件。二是可以随时调取查用。这是数据电文的专门要求，若数据电文形式不能保存下以供随时调取查用，就丧失了书面形式所具备的易于取证、易于分清责任的优点，不宜作为书面形式。

.第668条第1款对借款合同的形式进行了规定。借款合同通常采用书面形式，既有利于合同的履行，避免当事人之间发生纠纷，也便于合同纠纷发生后的举证与纠纷处理。但在自然人之间，经常发生小额短期借款，且大多较为熟悉，故本条未强制要求自然人间的借款必须采用书面形式。

.第685条就保证合同的形式作了规定。保证合同为要式合同，此要式为书面形式。该书面形式既可以是单独订立的书面保证保证合同，也可以是书面的主合同中的保证条款。另需注意，根据本条第2款的规定，当第三人单方以书面形式向债权人作出保证，只要债权人接收了该保证且未提出异议，保证合同也是成立的。

.除前面论及的借款合同、保证合同外，根据规定应采书面形式订立的典型合同主要包括融资租赁合同、保理合同、建设工程合同、技术开发合同、技术转让合同、技术许可合同、物业服务合同。

.第490条第2款对“应采用书面形式订立合同但未采用书面形式仍成立的情形”作了规定。一般来说，法律、行政法规规定或当事人约定合同应采用书面形式订立,主要是考虑到有些合同的权利义务关系较为负杂，书面形象对合同履行、纠纷预防与处理都有益，但并不意味着当事人未采用书面形式的合同一并不成立。故有了第490条第2款的规定。

.第471条是关于合同订立方式的规定。前面涉及的都是关于合同订立形式的规定，本条则属合同订立方式的内容。虽然内容不同，但概念上较为接近，故放在本词条最后。合同订立方式，就是当事人达成合意的方式。要约、承诺是最为典型的合同订立方式。规定此种方式，发生争议时会有衡量的标准，便于作出裁判，也给当事人在订立合同时提供明确指引，清楚自己的行为性质及处于什么阶段，一旦作出某种行为将会产生什么样的法律后果，是否导致合同成立，最终承担什么责任等。有观点认为意思实现也是一种合同订立方式。意思实现，指根据交易习惯或者要约人的预先声明，受要约人无需向要约人表示承诺的意思，合同即可成立。