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【spv公司】SPV及基础资产销售的法

律分析

SPV及基础资产销售的法律分析

钱贵

一、SPV的法律特征

SPV是专门为实现资产证券化而设立的一个特殊实体，是资

产证券化融资过程的核心，其主要的法律功能在于隔离投资者与

其他当事人的破产风险。SPV的专设性决定了其在保障证券化交

易安全上具有重要作用。

要实现SPV在资产证券化中破产隔离的功能，建构SPV在

法律地位上应当具备以下特性：

1.具备独立的法律主体地位，SPV是一个独立的、有相关独

立资产作支持的资产受让人和证券发行人。一方面，SPV在资

产、人员、管理、会计处理上应该既独立于发起人，也独立于其

他当事人如投资者、信用评级机构、信用增级机构、证券承销商

等，使之不受其他实体破产与经营风险的影响，且避免其关联性

操纵；另一方面，其业务范围独立，经营能力仅限于资产证券化，

使其成为发起人与投资者的中介，证券化交易结构的中心。对

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SPV的法律行为能力而言，应当具有受让和持有证券化资产的能

力，并具有融资资格和保证资产支持证券偿付的功能。

2.SPV应该是一个破产隔离实体，威胁SPV的破产风险主要

有两种，一是发起人的破产，一是SPV自身的破产。首先，发起

人破产的主要危险在于，由于SPV与发起人关系紧密，在发起人

破产时，法院可能会运用实质性合并规则，否认公司法人人格，

不承认SPV在法律上的独立地位，将SPV的资产并入发起人的

破产财产，使已经转移给SPV的资产也处于发起人其他债权人

的要求之下。所以，必须按照有关规则相应设计SPV的结构及其

与发起人的关系，以远离发起人的破产风险。其次，如果SPV自

身破产，作为其发行证券基础的资产所有权属于SPV，这些资产

就会被列入破产财产，证券投资者的利益也会遭受巨大的损失，

因此，SPV自身不能破产。即使非要破产，它所控制的证券化下

的资产也应该从破产财产中独立出来。

3.SPV是一个空壳实体，不管SPV的具体组织形式如何、设

立机构如何不同，SPV始终仅是为了资产证券化融资设立的法律

意义上的经济实体，其所需要的场地和职工以及经费，除信托投

资公司外，皆直接或间接由创设人提供，是典型的空壳公司。其

资金只要满足最低的注册资本要求，没有自己的雇员，公司的经

营管理交由专门的公司服务提供人处理。通过结构的设计，避免

发起人与SPV之间的责任不清，并使得SPV尽量减少税收上的

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负担。SPV自身的资产与证券化资产必须分别管理、分别核算。

从另一角度说，SPV并不以其注册资本“”或信托投资公司资产，

而是以证券化基础资产对外承担发行资产证券的责任。

二、SPV设立的法律组织形式

1.公司形式，法律意义上的公司，是指依照公司立法所规定

的条件和程序设立的、以营利为目的的企业法人。公司形式的

SPV是证券化操作中目前国外最为常见的法律组织形式，因为在

公司的营业执照和公司章程中，可以包含进行融资所必需的限制

公司从事商业活动的条款，而且证券化融资过程中的参与人，一

般较熟悉公司的破产和经营管理事宜。这样，采用公司形式就可

以帮助当事人较为容易地评估证券化的风险。此外，公司形式的

SPV可以发行多种类型的证券，并可参与各种证券化资产转让交

易，这也就增加了SPV的灵活度。

但是，尽管公司形式的SPV具有多种益处，但如果从某些方

面考虑则未必是最合适最经济的方式。例如，从税收角度看，由

于公司是税法上的纳税主体，须按照税法的规定单独缴纳税款，

或者会因发起人与SPV存在母子公司关系而在合并纳税时导致

总体纳税额提高，增加证券化的运作成本。当然，公司型SPV可

以通过发行债券形式的资产担保证券，使得资产担保证券的权益

偿付作为公司的负债得以在税前扣除，从而减少税收的缴纳。SPV

也可以由第三人设立，避免合并纳税，然后再通过SPV的收支来

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降低应纳所得税的金额。为了避免纳税，可在资产证券化中采取

双