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第一章国际商法概述

第一节国际商法概述

一、国际商法的概念和特征

国际商法是指调整国际商事组织和国际商事交易活动的各种关系的法律规范的总和。随

着经济的一体化不断发展，国际商法的调整对象已经扩展到货物贸易、技术贸易和服务贸易

三大贸易领域，并且增加了融资租赁、工程承包等新型国际商事行为。

注意一种社会关系受国际商法调整的几个条件：法律关系跨越国境，具有国际性；主体

必须是商事主体；行为是商事行为。

国际商法含义的几个特征：1.国际商法源于传统商法，但其调整对象和范围比后者更为

广泛。2.国际商法中的“国际”不是指“国家与国家之间”，而是指“跨越国界”。3.国际

商法的性质属于跨国私法。4.国际商法主要是实体法。

二、国际商法的起源和发展

国际商法的发展大致可以分为如下阶段：1.中世纪商人的习惯法时期。2.国内法时期。

3.20世纪，尤其是60年代以后的现代国际商法时期。

商人习惯法（Lawmerchant）：是各港口、集市之间的商人们约定俗成的采用重罗马法

流传下来的商事交易习惯规则。为了维护交易秩序和维护共同利益，他们自愿接受这些习惯

的约束，自发的推举“法官”运用习惯法，采用简洁、迅速、灵活的程序，按照公平合理的

原则裁决商事纠纷，建立起类似于现代的国际商事仲裁或调解制度。

三、国际商法的渊源（表现形式）

现代国际商法有两个方面的渊源：一是国际法方面的渊源；二是国内法方面的渊源。

（一）国际法方面的渊源

国际法方面的渊源包括国际条约和国际惯例

国际商事条约：是两个或两个以上的国家或国际组织共同缔结的确定其相互关系中有关

商事权利义务的各种协议。按照条约的缔约方数目划分，可以分为双边，区域性和全球性国

际条约。条约必须遵守；条约仅对缔约国有效；

国际商事惯例(InternationalCommercialPractices)：是在长期反复的国际商事交往实践

中逐步形成，并得到各国普遍承认或遵守的商事活动的习惯做法，由此成为公认的国际商事

原则或规则。他们本身不是法律，不具有法律的普遍约束力。

《国际贸易术语解释通则》《跟单信用证统一惯例》

国际条约和国际惯例的区别：（1）形成方式不同：条约由国际法主体资格的国家或国际

组织制定或认可，而惯例是国际商事交往中通过实践形成的习惯性做法，只不过这种做法得

到了各国普遍承认和自愿遵守。（2）效力不同：条约对缔约国当然生效，保留条款除外；而

国际惯例的适用必须得到当事人的选择，当事人不选择，惯例不适用。

（二）国内法方面的渊源

国内法规范国际商事行为一方面是通过国私法的冲突规范指引而适用的有关国家的民

商法，另一方面是有些国家，特别是发展中国家专门制定的涉外立法。可以说，各国有关商

事交易的国内法是国际商法的国际方面渊源的重要补充。

最惠国待遇（mostfavorednationtreatment）：公约的缔约国两方约定在通商、航海、关税、

公民法律地位等方面相互给予的不低于现在或将来给予任何第三方的优惠、特权或豁免待

遇。

国民待遇（nationaltreatment）：即所在国给予外国人以内国公民享有的民事权利地位，但

其存在的权利有限制。

互惠对等待遇(ReciprocalandCounterTreatment)：

第二节大陆法系与英美法系概述

法系是比较法学的核心概念，是指根据法的历史传统和外部特征的不同对法所做的分

类。法系划分的理论依据主要是法的传统。

一、大陆法系的形成与发展(ContinentalLawSystem)

1.概念：大陆法系又称罗马法系、民法法系、法典法系或罗马日尔曼法系，是承袭古罗马

法的传统，仿照《法国民法典》和《德国民法典》的样式而建立起来的各国法律制度的总称。

欧洲大陆上的法、德、意、荷兰、西班牙、葡萄牙等国和拉丁美洲、亚洲的许多国家的法律

都属于大陆法系。

2.大陆法系是在罗马法的直接影响下形成的一个法系，其特点主要包括：（1）大陆法系最

大的特点是法律的成文化，在法律结构上强调系统化、条理化、法典化和逻辑性。（2）大陆

法系的法律渊源一成文法为主。（3）大陆法系的法律渊源依次表现为：法律、习惯、判例、

学理。法律是最主要的法律渊源。（3）大陆法系的法院组织层次基本相同，各国除普通法院

外，还同时存在一些专门法院，如商事法院、劳动法院等。

二、英美法系的形成与发展(CommonLawSystem)

1.概念：英美法系又称英国法系。普通法系或判例法系，是承袭英