赵旭东：公司治理中的控股股东及其法律规制（一）.pdfVIP

赵赵旭旭东东：：公公司司治治理理中中的的控控股股股股东东及及其其法法律律规规制制（（⼀⼀））

⼀、中国公司治理的主要⽭盾：控股股东与中⼩股东的⽭盾

（⼀）公司股权结与公司治理主要⽭盾

公司内外关系中的三⼤固有⽭盾，包括投资者与管理者之间的⽭盾、所有者或股东相互之间的⽭盾；代表股东、经营

者和劳动者利益的公司本⾝与其债权⼈、债务⼈等外部当事⼈之间的⽭盾。⽽公司治理规范，就是防范与协调、化解

公司⽭盾的规范。公司治理的评价就是衡量公司⽭盾得以防范和化解的质量和效果。

不同国家、不同法域、不同社会条件下，公司的股权结和存在着较⼤的差异。在英美法国家，因⾼度发达的市场、

⼗分简单的⼈际关系和绝对平等⾃由的观念，公司股权表现出较低的集中度。⽽在⼤陆法国家，尤其在以家族企业为

主体的东亚国家，绝对控股模式和相对控股模式成为上市公司占主导地位的股权结。公司类型也直接影响公司的股

权结。公众性股份有限公司的股权结在不同国家会呈现出集中或分散的不同模式和趋势，⽽封闭性的有限责任公

司则更多地表现为股权集中模式。

公司治理的命题缘起于公司内外关系中固有的⽭盾，公司事务控制权是公司各⽅利益冲突和⽭盾的焦点。控制权的争

夺是引发公司内部激烈冲突的主要缘由，是经常困扰公司治理的棘⼿问题。在股权集中模式之下，公司治理⾯对的突

出问题是控股股东欺压其他股东、为牟取不正当利益⽽损害其他股东利益。

（⼆）股权⾼度集中下的股东冲突与公司治理

作为典型的股权结⾼度集中的国家，中国公司治理的主要⽭盾是股东之间的⽭盾。股东之间的内⽃和⼤股东对中⼩

股东的欺压是有限公司最为典型和突出的问题。为实现⾃⼰意志和确保⾃⾝利益，控制权和管理权的争夺往往成为争

⽃的核⼼内容。⼤量公司的解散倒闭并⾮因为经营亏损，实是因为控制权争夺导致公司机陷于瘫痪，公司运营陷⼊

僵局。控股股东与中⼩股东的冲突同样是我国股份有限公司治理的核⼼问题。上市公司的经营丑闻和违法违规事件多

与控股股东的过度控制和权利滥⽤相关，如较早成为新闻事件的宝万系百亿资本之争、国美控股权案等。为此，我国

证券法单独设置上市公司收购制度，证券监督管理机也为此⽽出台的各种监管规范和细则，规范上市公司⼤股东占

压和挪⽤上市公司资⾦、通过担保和不公平的关联交易⽽掏空上市公司以及⼀味圈钱融资等违规违法⾏为。

（三）中国公司治理的主要⽭盾和问题

中国的上市公司因股权⾼度集中，所有与经营⽆法彻底分离，经营者实际上仍受命于或受制于控股股东，并不存在所

有权结过于分散，以致不能有效制约经营者意义上的所有与经营相分离的现象。因此，中国公司法更应重点关注和

倾⼒研究的是⼤股东与中⼩股东、控股股东与其他股东之间的⽭盾和冲突。正视并⾼度重视控股股东的特殊作⽤就抓

住了公司治理的要害，就有可能使中国公司治理摆脱困境，甚⾄使该局⾯得到彻底扭转和改观。

⼆、现⾏公司治理制度的重⼤缺陷：控股股东法律规制缺位

（⼀）公司治理的法定主体与实际主体的脱节

公司法关于经营者与股东关系的规范较多，但“控股股东”的字样只在两个条款中出现了三次。在公司治理中，控股股

东可能在事实上拥有公司的控制权。在资本多数决的公司决策机制之下，控股股东凭借其多数的股权⽐例，可以确保

其决议的通过或者否决。公司内部的各类机不可避免受到控股股东的延伸控制。公司法并未对控股股东给予应有的

关注和规制，其既不是法定的公司治理主体，也未被分配任何法定的公司治理权。这种“有权者⽆责、有责者⽆权”的

问题，造成了公司治理的法定主体与实际主体严重脱节、公司治理法定权⼒的分配与实际权⼒的分配严重脱节的问

题。在此情况下，公司治理的效果和⽔准相当程度上系之于控股股东的商业诚信、⾃律、担当和能⼒。但现实是，中

国的公司治理问题主要由控股股东滥权所引发，⽐如控股股东虚假出资，利⽤关联交易损害公司、中⼩股东和债权⼈

利益，公司“内部⼈控制”和管理层“监守⾃盗”⾏为等。

⽂章来源⾃⽹络，若有侵权，请联系删除。