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第二讲公司的本质、公司法的性质及其规则
公司法
主要参考书目:
赵旭东主编:《公司法学》,高等教育出版社2006年第二版施天涛著:《公司法论》,法律出版社2006年第二版
刘俊海著:《股份有限公司股东权的保护》(修订本),法律出版社2004年
蒋大兴著:《公司法的展开与评判》,法律出版社2001年
钱卫清著:《公司诉讼——公司司法救济方式新论》,人民法院出版社2006年修订版
第二讲公司及公司法概述
一、公司的特征与类型
(一)公司的含义及特征
1、公司的含义
(1)英美法上的公司
Company(英);corporation(美)
(2)大陆法上的公司
“公司”在大陆法系国家通常被定义为:以从事商行为或以营利为目的的,依照公司法组建、成立的社团法人。其基本内涵包括法人身份与营利性质和社团特征。
2、公司的特征
(1)英美法上公司的特征
英美法系:法律实体(法律拟制的)、集中管理、有限责任(分散风险)、永续性(持续盈利的需要)、股票自由转让(风险的转嫁)
(2)大陆法上公司的特征
营利性——商事性
大陆法系法人性——无论股东承担责任方式(有限责任的
公司、无限责任的公司)
社团性
公司特征:
法人性/股东有限责任
社团性/资合性
营利性/利润最大化
(3)我国公司的特征
企业法上的公司本质上为全民所有制企业,即国有独资企业。公司法上的公司具有大陆法公司的特征。
公司法上的公司与传统企业法上的企业、公司法律机制的不同(1)划分标准不同
(2)法律地位不同
(3)投资经营方式不同
(4)行为规范机制不同
(5)治理结构不同
(6)企业产权制度不同
企业公司化(股份化)、公司股份化(资本化)、股权明晰化
(股东人格化、身份化)、股权社
会化(股权要分散,投资主体多
元化)、股权流动化(证券化)(4)公司观念的现代修正
揭开公司面纱——法人独立性/股东有限责任一人公司——社团性
公司社会责任——营利性/利润最大化
(二)公司的类型
1.公司的法定种类
公司形态实行法定主义(商事主体法定原则)
(1)大陆法系公司的分类
无限公司(无限责任公司)
有限公司(有限责任公司)
两合公司
股份公司(股份有限公司)
有限公司
两者的异同?(股份、出资额(持
份)、股份制企业)
发起设立
股份公司
募集设立
思考:有限公司与发起设立股份公司的异同?
(2)英美法系公司的分类:
在英国:
私人公司(privatecompany)
股份有限公司
有限责任公司公众公司(publiccompany)注册公司
无限公司
非注册公司
在美国:
美国法上没有对公司进行进一步的分类,但是,理论和实务上则流行将公司区分为:封闭型公司或称为私人公司与开放型公司或称为公众公司
2.公司的法理分类
人合公司、资合公司、人资兼合公司
母公司和子公司(控制公司与从属公司、关联公司)
本公司和分公司
本国公司、外国公司、跨国公司
3.我国的法定类型:有限责任公司(含一人公司)、股份有限公司
二、公司法的性质和特征
(一)公司法的性质
任意法说(私法)——以合同理论(契约理论)为基础
强行法说(公法)——合同理论的反对者
折衷说(公司法兼具强行法与任意法)
公司合同理论包含了以下观点:
(1)公司是一套合同规则。公司是许多愿意缔结合同的当事人——股东、债权人、董事、经理、供应商和客户之间的协议。现实生活的复杂多变要求公司制度具有高度弹性,此种弹性只有在合同机制下才有可能实现。
(2)公司法只是示范合同文本。公司法的存在首先是因为当事人缔约存在成本,而公司法则提供了一套可供各方选择采纳
的示范合同,节约了人力物力,提高了效率。同时,公司规则作为“公共产品”,其目的在于提升整个企业机制的经济效率,所以只能由国家提供。
(3)公司法为任意法。只要公司的合同不产生“负外部性”,国家就应该对之采取尊重和宽容的态度,从而促成公司合同的达成,以提高社会交易的效率。
我国2005年公司法一定程度上体现了公司合同理论
(二)公司法的特征
1、公司法是制定法
2、公司法具有强行法与任意法相结合的特征
3、公司法是组织法(团体法)
4、公司法是实体法和程序法相结合的法
5、公司法是具有国际性的国内法
三、公司法上的规则
闭锁公司——效率与公平易于统一——任意性规则为主
公开公司——基于效率,也基于公平——强制性规则为主
结构性规则:决策权在公司机关、公司机关代表人之间的配置、行使条件;对公司机关闭锁公司代表、控制权的配置;机关——代理人信息流动规则
分配性规则:股东资产(含盈余)进行分配的规则
信义性规则:董事、经理与控制股东义务的规则——强制型规则为主
结构性
公开公司强制型规则
信义性
分配性——赋权型规则
传统公司自治的实质——个人本位、股东本位(自由设立主义、充分的私法自治
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