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有限责任公司期权设置、行权

流程及法律要点

一、期权激烈基本概念

期权激励系指公司给予激励对象在一定期限内以事先约定的价格和条件直接或间接购买本公司一定数量股权的权利。换言之，公司许诺员工一定数量可期待的股权，同时明确约定行权的价格和考核条件，员工在完成约定的考核条件后，自行选择是否按照约定价格购买股权。期权行权后，员工即直接或间接获得公司股权，就可以享受公司分红及股权的增值利益。员工在行权期限内需要勤勉尽职地完成约定的考核条件，为公司创造更多的价值,期权激励计划的实施，实现了公司与员工的双赢。

二、期权激励的两种形式

直接股权激励，即原始股东直接授予潜在期权候选人标的公司期权。

间接股权激励，即原始股东通过持股平台或有限合伙企业间接授予标的公司的股权。

三、激励对象及人数

1.激励对象范围较广，但独立董事与监事除外

参照《上海证券交易所科创板股票上市规则》（下称《科创板上市规则》）第10.4条规定，公司期权激励对象的选择可以为董事、高级管理人员、核心技术人员或者核心业务人员，以及对公司经营业绩和未来发展有直接影响的其他员工，但公司独立董事（如有）和监事除外。公司应当根据激励计划的目的与要求确定激励的对象，以防止平均主义。公司可根据员工岗位的重要程度来确定不同岗位的系数，同时设定其他因素（如学历、工龄、业绩）制定激励对象选择制度，根据员工综合计算得分，取得高分者入选。此外，公司在确定激励对象时，可以分批次进行，对于特殊员工可以制定特殊待遇，但是最好都能够制度化并且由确定的执行部门监督执行。公司对员工分批次进行期权激励的，行权价格应该逐批增加，这样对于激励对象更显公平。

2.公司股东人数穿透不宜突破200人

公司在设计期权激励计划时需要穿透计算公司股东人数并且需要关注激励员工的人数，根据《中华人民共和国证券法》第九条及《国务院办公厅关于严厉打击非法发行股票和非法经营证券业务有关问题的通知》规定，不得向特定对象发行证券累计超过二百人，否则为公开发行行为，应依法报经证监会核准。未经核准擅自发行的，属于非法发行股票，该类公司在后续股改上市过程中会存在较大问题。因此，非上市公司可以根据「闭环原则」要求设计期权激励计划，控制公司股东人数不超过200人，防止公司穿透股东数量过多对公司后续上市造成影响。

四、期权池的设立

期权池系指公司为了实施员工期权激励而预留的公司股权比例。期权池的设立需要考虑来源、形式、成本、规模等诸多因素。

1.期权池的来源

期权池可以通过增资或股权转让的方式预留公司股权。对于非上市公司而言，还应当考虑是否已经开始了融资计划。若通过增资方式设立期权池，则势必会稀释公司原股东股权，若届时公司已存有投资人的，则应当考虑该类投资人是否愿意将其持有的公司股权按比例予以稀释；若通过实际控制人或者创始股东股权转让方式设立期权池的，则会缩减该类股东的实际股东权益。因此，期权池的来源也需要结合公司日后的融资计划一并考虑。

2.期权池的形式

公司在制定期权激励计划时，应明确员工在行权后的持股方式，即直接持有公司股权，抑或通过持有持股平台的一定份额从而间接持有公司股权。期权池亦可据此分为直接及间接两种形式予以设立，通常先由实际控制人或者持股平台持有。参照《非上市公众公司监管指引第4号--股东人数超过200人的未上市股份有限公司申请行政许可有关问题的审核指引》，持股平台指单纯以持股为目的的合伙企业、公司等持股主体。实务中，公司通常设立有限合伙企业做持股平台，并将该持股平台对应持有公司的股权比例作为期权池以用于后期的期权激励。公司实际控制人直接或者设立有限责任公司作为有限合伙企业的普通合伙人并担任执行事务合伙人，以实现对持股平台及其所持的公司股权的控制。

3.期权池的成本

如果公司在初期没有进行科学合理的股权结构规划，没有预先计划并设立期权池，则必须考虑后续设立激励期权池的成本，后续期权激励的设立方式及公司资产情况都会影响期权池的设立成本。如通过股东出让部分股权设立期权池的方式需要考虑股权转让过程中可能产生的税务成本；通过向公司增资设立期权池的方式则需要考虑增资时的估值、增资款的来源及员工出资和能力。参照《科创板上市问答》第12条规定，公司全部在有效期内的期权激励计划所对应股票数量占上市前总股本的比例原则上不得超过15%。为此，公司可以预留出15%及以下股权比例作为期权池。

五、考核条件的设立

期权激励计划中很重要的一块是对于员工考核条件的设立问题。设立考核条件要客观、合理和可量化，即员工经过努力可以达成考核条件，但具有一定挑战；条件必须具体而且可以量化，并且可执行可预期，这样的考核条件才能真正起到有效激励。实务中常用的考核条件兼顾公司与员工：

公司方面：可以设定净利润增长率、净资产收益率、收入增长率、新品占营业收入比重等作为考核条件。

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