民法典编纂争议问题的类型区分.pdfVIP

一、引言

新中国成立以来，如果从1954年启动第一次民法典起草工作

算起，66年过去了；如果从1962年启动第二次民法典起草工作

算起，58年过去了；如果从1979年启动第三次民法典起草工作

算起，41年过去了；如果从2001年启动第四次民法典起草工作

算起，19年过去了；如果从2015年3月20日启动第五次民法典

编纂工作算起，5年过去了。这期间多少民法学人由黑发变白

头，又有多少前辈民法学人，带着无尽的期待和满腔的遗憾离开

了我们。值得庆幸的是，在2020年，当人类步入21世纪的第三

个十年，我们终于有了一部《中华人民共和国民法典》。

在成文法的法律传统之下，编纂一部民法典，对于一个国家

来讲是一件大事。尽管仅从立法技术的角度讲，即使是成文法的

法律传统，也未必一定需要有一部民法典。但是如果一个国家作

出了编纂民法典的政治决断，其实是给自己出了一道测验题，它

要测验政治家的组织协调和决断能力、立法机关的立法能力、民

商事审判和仲裁的水准、法学尤其是民法学研究的水平。在这种

意义上，可以说编纂民法典是对一个国家软实力的一次检验。

编纂民法典是对一个国家民法学研究水平的检验，包括两层含

义：一是指在以往的民法学研究中，民法学界有没有对民法典编

纂所涉及的各个方面的问题，都给予足够的关注和充分的研究；

二是民法学界以往在对这些问题予以关注和进行研究的过程中，

是否积累了相当程度的学术共识。对于中国民法学研究而言，回

答民法学界究竟积累了何种程度的学术共识，恐怕要回到所谓

“元民法学”的层面上来进行考察，即从最低限度的学术共识着

手进行考察。从域外的经验和中国民法学的学术实践来看，元民

法学的核心由两部分内容构成：一是塑造一个国家与民法学思考

有关的取向、前见、偏好的思想资源。这些思想资源中，与塑造

价值取向有关的部分，将在民法典编纂的过程中，通过民法典宗

奉的立法哲学折射和体现出来。二是民法学的方法论。民法学方

法论，在这里是指就民法典编纂过程中的争议问题，进行有效论

证的方法，而不是指民法学界通常关注的各种法律解释方法以及

法律漏洞填补方法，也不是指法律关系分析法或者请求权基础分

析法。后面的两类方法都属于司法技术问题的范畴。本文就

力图从元民法学的层面出发，尝试对民法典编纂过程中的重大争

议问题进行类型区分，作为进一步探析这些争议问题讨论方法的

前提和基础。这不仅是在民法典颁布的背景下，对中国民法学人

一段特殊学术历程的简要回顾，更是指向民法典施行