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国际私法案例分析

TheponywasrevisedinJanuary2021

国际私法形考作业案例分析题201309

一、W是美国居民，1956年，在沙特阿拉伯逗留期间，因其驾驶的轿车被美国石油公司

雇员Z驾驶的卡车撞翻，W身受重伤。之后，W在美国石油公司营业执照领取地纽约起

诉，请求法院判决美国石油公司做出侵权赔偿。初审法院根据“侵权行为适用侵权行为地

法”的冲突规范，确定本案应适用沙特阿拉伯法律，要求当事人提供并证明有关沙特阿拉

伯法律，结果原告未能提出或证明支持其诉讼请求的沙特阿拉伯法律，被告也未能提出或

证明支持其答辩的沙特阿拉伯法律。法院最后以原告诉讼请求的证据不足为有驳回诉讼。

原告不服，提起上诉。问：

1．什么是外国法的确定外国法的确定一般有几种方式

2．在外国法不明时，如何解决法律适用的问题？

参考答案：

1．外国法的确定也称外国法的查明，是指一国法院根据本国冲突规范指定适用外国法

时，如何查明该外国法的存在和内容。

由于各国对外国法究竟是事实还是法律有不同的主张，因此外国法的查明方法大致可以分

为以下三类：

（1）把外国法看作事实，由当事人举证证明；

（2）把外国法看作法律，由法官负责查明；

（3）基本把外国法视为法律，原则上由法官负责查明，必要时也可要求当事人予以协

助。

2．在外国法不明时，如何解决法律适用的问题，各国也有不同的学说和实践。但各国的

立法和实践主要采取以下两种方法来解决：

（1）以法院地法取代应该适用的外国法；

（2）驳回当事人的诉讼请求或抗辩。

二、1995年，日本神户发生强烈地震，造成3名中国留学生在地震中死亡，其中留学生

钱某在日本死亡后留有遗产。钱某的妻子赴日在日本法院提起诉讼，要求继承遗产。日本

法院受理案件后，根据日本《法例》第25条“继承依被继承人本国法”的规定，本案应

适用中国法律。而《中华人民共和国民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产

适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律”，根据中国的法律规

定，日本法院适用了日本的实体法对这一案件进行了审理。

问：日本法院选择法律时采用了什么制度？请解释一下该制度。

参考答案：

这是一例反致的案例，日本法院根据本国的冲突规范应当适用中国法，但法院没有直接适

用中国法中的实体规定而是适用了中国法中的冲突规范。根据中国法中的冲突规范，本案

又应当适用日本法，法院据此适用了本国的实体法作为准据法。反致是指对某一涉外民事

案件，受理案件国家的法院根据本国的冲突规范应该适用外国法，而根据该外国的冲突规

范该案应该适用受理案件国家的法律，如果受理案件国家的法院适用了本国的实体法，则

构成反致。

三、某英国公民家生前立下了7份遗嘱文件，其中包括1份遗嘱和6份遗嘱附录书。遗嘱

和2分附录书是按比利时实体法规定的形式作出的，其他4份遗嘱附录书虽未按这种规定

的形式作出，但符合英国遗嘱法的规定。按照英国法，甲死亡时的住所在比利时，而依比

利时法律关于外国人在比利时设立住所必须经政府许可的规定，甲死之时其住所仍在英

国，因为它为获得这种许可。英国法院需要解决的问题是：该英国公民甲所立遗嘱是否有

效？

审理此案的英国法官按英国冲突法的指引，对上述问题的解决适用了比利时法，承认依比

利时法律作成的遗嘱和2份附录书在形式上具有有效性。但同时指出：英国法官审理此案

应该像比利时法官一样去适用法律。由于比利时冲突法规定：“未在比利时合法设立住所

的外国人所立遗嘱的有效性依当事人本国法确定”，因此，比利时法官会适用英国发起确

定其余4份附录书的有效性。于是，英国法官将最终适用英国法确定其余4份附录书在形

式上也有效。

问：

1．当英国冲突法规则在本案指向比利时的法律时，英国法官适用的是比利时的实体法还

是冲突法？

2．英国法官适用法律的做法有无道理为什么

参考答案：

这是一个反致的案例。所谓反致，是指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国

冲突规范的指引，以乙国的法律作为准据法，而依乙国的冲突法规定却应适用甲国法作为

准据法，结果甲国依据乙国的法律判决案件。本案中，在确定遗属及2份附录书的有效性

时，所依据的是比利时的实体法；而在确定其余4份附录书的有效性时，英国法官适用的

是比利时的冲突规范。

2．对于反致，各国立法和实践的态度不一。英国法官适用比利时冲突规范的做法，其目

的是为了避开英国冲突规则关于“遗嘱的形式要件只能以依遗嘱人最后住所地确定”的苛

刻规定，以尽可能地确认反映当事人意愿的遗嘱在形式上的有