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欧洲比较法学者对《欧洲民法典》的推动

朱淑丽

早在20世纪80年代初，西欧有少数几个比较法学者率先提出，假若欧洲形成了没有贸易壁垒的统一大

市场和共同体，那么它也很可能需要一个共同的私法。[1]但在当时，这种观点并未引起人们的注意。1987

年，随着《单一欧洲文件》（SingleEuropeanAct）的生效，西欧的政治一体化进程取得了历史性进展；不

久之后，1992年《马斯特里赫特条约》的签署进一步加快了这一进程。这就为制定欧洲共同私法的构想注

入了新的活力。越来越多的学者加入其中，他们纷纷以比较法研究为依托，围绕着欧洲共同法这一热门

话题展开了形式多样的工作，试图构建欧洲共同私法的理论框架。[2]

欧洲共同法（iuscommuneeuropaeum）是个法学概念。在欧洲各国间，尤其是从15世纪到18世纪之

间出现和发展起来的国家间，法律都具有一致性。这种一致性来源于那个时期各国共有的各种封建法，教

会法，罗马法，商法和国际法。在此意义上，形成了欧洲共同法学。[3]这些法律也成为西欧各国共同的

法律渊源。到了17世纪，欧洲法律的统一性日益衰退；18世纪以后，随着各国形形色色法典的出现，以

民族主义为基础的多样的实定法律秩序的形成，法律走向了国家化，共同法最终遭到了破坏。[4]

欧洲比较法学的出现，在一定意义上，正是为了克服各国法学的特殊性和民族主义的狭隘性，重新实现

欧洲法学的普遍性和统一性。同时也力图推动欧洲法走向统一，再次复兴欧洲共同法。[5]因此，无怪乎

在当前的有利形势下，欧洲大多数比较法学家会如此热衷于这一目标。

本文语境中的欧洲共同法，在目前只具有比较法上的意义（现实中它总体上还只是空中楼阁）。当前，

欧洲法学者为之努力的，是希望通过比较研究，完成一个能够为欧盟各国共同接受的私法结构，为《欧洲

民法典》的制定做好准备，最终实现欧洲私法的大一统。[6]目前这一事业主要是在欧盟范围内进行的，因

而文中欧洲一词，一般情况下仅包括欧盟各成员国。

一、欧盟对私法的干预使欧洲共同法成为可能

1991年在马斯特里赫特签字提出的《欧盟条约》正式将《欧洲共同体条约》取代了此前的《欧洲经济共

同体条约》。《欧盟条约》将共同体的权限扩展到包括消费者保护在内的几个领域。但是，欧共体社会政

策的延伸遭到了英国政府的反对。为了使《欧盟条约》进展顺利，最后达成了一个妥协方案：《欧盟条约》

附带一个议定书，允许英国不受共同体社会政策规定的约束；而且，为了移交更多的主权给共同体，作为

交换条件，《马斯特里赫特条约》的制定者增加了辅助条款[7]作为修改后的《欧共体条约》的覆盖性原则。

[8]辅助条款的核心内容是，对于非条约明确规定的事项，如果成员国不能处理，而由欧盟处理比由成员

国处理更合理的话，欧盟可以采取行动，但行动要在达到目标的必要范围内。[9]

这一规定成为欧共体试图推动各成员国私法统一的依据。由此，欧共体开始逐步通过指令和软性法（soft

law）来建立一个整体上的欧洲私法。[10]穆勒-格瑞夫（Muller-Graff）在《作为私法统一手段的欧共体指

令》（1998）一文中指出，欧共体（主要是欧共体理事会）发布的指令中已有70多项涉及到私法问题，其

中最重要的两项：一是有关产品责任，[11]影响到侵权法；另一项是关于不公平的消费合同问题。[12]

除了指令，欧洲议会、欧共体理事会和委员会发布的建议和意见，再加上欧共体其他机构和成员国的决

定、宣言、行动计划和指导方针等，形成了软性法。这些规则在法院虽然不具有拘束力，但它们至少能

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产生一些实际上的效果，可以影响成员国的行为，