德国公司监督制度之研究.docx

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德国公司监督制度之研究

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壹、前言

7].

很快消褪[31].

，因此当双方表决票数一样，出现僵局时，一种办法是由监事会主席拍板定案，即监事会主席享有额外一票追加权，另一种办法是举行第二轮投票，但监事会主席享有两票表决权[40].监事会有权罢免董事会董事，选举董事需要三分之二多数，如果没有出现这个多数，就成立一个调解委员会进行调解。如果经此程序仍没有达到绝对多数，监事会主席在重新表决时有第二票权利[41].

如违反其义务时，该监事应与上述人员同属连带债务人，而监事应就其已尽注意义务或忠实义务负举证责任。惟监事之行为若是执行股东会之决议，则对于公司及股东所受之损害，不负赔偿责任，但不得仅因得到监事会之许可，而认为免除赔偿责任（德国股份法第117条第1、2款）。1998年德国通过「增强企业领域监督和透明度法」规定：由于降低在重大违反义务情况下表决的法定人数（百分之五或者一百万面值的股票），因此对机关成员，特别是监事会成员，主张赔偿损害请求权得到简化程序。

报告的权利，如果监事会没有其它决定，经要求后，呈文数据亦应当分发到每名监事手中（德国股份法第170条）。监事会必须审查年度账目、年度报告及利润分配的建议，如果年度账目要由一名结算审计师来审查，经要求后，结算审计师可以参加有关呈文数据的讨论（德国股份法第171条第1款）。监事会应当将审查结果向股东会作出书面报告。在报告中监事会要说明，是以什么方式以及在多大范围内对公司在营业年度里的业务执行情况进行审查。对于上市公司，其应特别注明，设置何种委员会，以及说明其会议之数量和委员会之数量。如果年度账目要经过审计，监事会应对审计师的审查结果进行表态。监事会在报告的最后应当说明，是否应当根据审查的最后结果提出反对意见，以及是否同意由董事会提出的年度账目（德国股份法第171条第2款）。监事会应当在收到呈文后的一个月内，将报告转交给董事会。如果在这一期限内没有将报告转交给董事会，董事会应当再给监事会规定一个最长不超过一个月期限。如果在延长期限内报告仍未转交给董事会，年度账目被视为未被监事会批淮承认（德国股份法第171条第3款）。监事会批准承认年度报告，年度报告就被确认，监事会只需在向股东会提交的报告中说明董事会与监事会不将年度报告提交股东会确认的决定即可（德国股份法第172条）。如果监事会没有批准年度账目，或者董事会与监事会决定由股东会确认年度账目时，年度账目就必须提交股东会审议批准（德国股份法第173条第1款）。

治理机构之制衡盲点。德国学者主张「制度性研究途径」（InstitutionalApproach），认为公司治理结构是由公司机构和组织机制、干预权与控制权行使过程所构成的一整套制度；其功能在于解决公司内部具有不同利害关系的各个利益群体之间所发生的利益冲突，并协调利益群体彼此之间对公司制衡所作出之决策，以及过程之中所发生的互动关系[56].故德国公司法在不断修正与演变过程中，逐渐构建双层委员会制、职工参与制、和主银行介入等制衡机制，期冀使德国公司监督制度更臻完善。

章程可以规定某个较多的人数。人数必须能够被3整除。在下列情形，监事会成员的最多人数分别为：公司的股本在300万德国马克以下，9人（自1999年1月1日起改为在150万欧元以下）；公司的股本在300万德国马克以上，15人（自1999年1月1日起改为在150万欧元以上）；公司的股本在2000万德国马克以上，21人（自1999年1月1日起改为在1000万欧元以上）。请参阅：杜景林、卢谌译，德国股份法、德国有限责任公司法、德国公司改组法、德国参与决定法，北京：中国政法大学出版社，2000年1月第1版，页44.

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-全文完-