建设工程合同中发包人法律风险研究.docxVIP

?

?

建设工程合同中发包人法律风险研究

?

?

李蓉

摘要：本文主要分析研究在建设工程合同当中发包人可能面临的法律风险，通过从论述建设工程合同中发包人的概念出发，结合发包人法律风险的内容以及周期长、综合性和利益性的法律风险特点，进一步提出准确识别法律风险、推行落实责任担保制度、掌握必要防范措施等用以帮助建设工程合同中的发包人有效规避法律风险。

关键词：建设工程合同；发包人；法律风险

一、建设工程合同中的发包人及法律风险

（一）发包人的概念

在我国的《合同法》当中，建设工程合同是其中固定的一种有名合同，承包人根据合同内容完成工程建设，发包人为承包人支付报酬等是建设工程合同的主要内容[1]。除此之外，建设工程合同还涉及工程设计、工程施工等方方面面。而发包人则指的是建设工程合同当中的“甲方”，也就是投资建设工程项目的企业或单位，无论建设工程合同涉及多少个合同，发包人始终保持固定不变，其主体地位不可动摇。

（二）法律风险内容

在建设工程合同当中发包人面临的法律风险指的就是在整体的合同法律关系当中，发包人的行为与建设工程合同或者相关法律要求相违背时，需要因此承担相应法律后果的可能性；或者是发包人没有充分使用法律所赋予其的权利而因此需要承担不利法律后果的可能性等等，而这些构成了发包人在建设工程合同当中的法律风险，若发包人缺乏高度的风险防范意识或是缺乏基本的法律知识，则很有可能因此与承包人产生各种各样的法律纠纷，造成自身合法权益受损。

（三）法律风险特点

1.周期长

鉴于投资工程建设需要花费大量的时间、财力和物力，并且与其他项目相比建设工程合同需要更长的履行周期，特别是大型工程建设动辄需要三五年，其运行周期相当漫长，这也直接导致合同可能需要花费几年甚至十几年的时间才能够彻底履行完毕，由此可见在建设工程合同当中，因超长的防控周期使得发包人更容易产生法律风险。

2.综合性

建设工程合同涉及众多法律关系，这主要是由于建设工程合同自身包含内容广泛，在工程建设的每一个环节当中均有与之相对应的合同，譬如说工程物资采购合同、工程设计合同、工程监理合同、工程施工合同等等，合同与合同之间不仅内容风马牛不相及，而且条款复杂，往往需要大量的相关专业知识和标准技术作为支撑[2]。因此由于建设工程合同的综合性极强，也大大增加了发包人面临法律风险的几率。

3.利益性

发包人将建设工程作为一种商业投资，也就是说在商业成本当中需要包含用于防控法律风险的费用，因此发包人在奠定建设工程合同是必须考虑法律风险的防范利益，并且平衡好建设项目中的各项投资比例，之后在进行投资决策。

二、防范建设工程合同中发包人法律风险的措施

（一）準确识别法律风险

树立良好的风险防范意识并且准确识别出建设工程合同当中发包人可能存在的法律风险，是防范建设工程合同中发包人法律风险的根本措施。首先发包人需要搜集整理与其有关的各项法律条文和经典判例，充分了解在建设工程合同当中可能涉及的法律纠纷，并结合自身特点积极进行法律分析制定出风险识别报告。其次需要建立健全发包人建设工程合同管理体系，从选择合同主体到签订合同以及履行合同实行全过程监督管理，并且将所有合同进行集中管理为有效维护自身合法权益提供重要的证据。

（二）推行责任担保制度

建设工程的质量对整个社会稳定也有着重要的意义，因此我国可以尝试向西方先进国家学习推行责任担保制度，使用强制保险严格规范所有工程，并联合第三方共同完成建设工程的监督与管理。比如说在正式开工之前，发包人可以与保险公司签订合同，由保险公司委派专业人士对建设工程实行全程监督管理，确保发包人的合法权益不受侵害，同时也不会对承包人造成侵权，而一旦建设工程出现质量问题时由保险公司负责向发包人支付保险赔偿金额，以便能够将发包人的经济损失降至最低。

（三）掌握基本防范方法

发包人自身也需要掌握基本的防范法律风险的方法，比如说成本控制法、风险转移法、积极预防法等等[3]。例如在签订建设工程合同之前发包人需要做足资信调查工作，确保承包人具有良好的主体资质和履约能力；或者发包人将自身获取的经济利润作为可能损失的成本资金，进行相互抵消或是专门成立法律风险防范基金，负责用于聘请专业法务人士等一系列用于防范法律风险的费用。与此同时，发包人还需要将所有建设工程合同进行妥善保管并将其转化成电子格式进行永久保存，避免因合同丢失或损毁而导致自身合法权益受到侵害而带来不必要的经济损失。另外，发包人还需要对可能存在的法律风险进行分析评估，并提出相应的应急解决机制，以便当违约等突发状况发生时也能够从容应对。

三、结束语

总而言之，作为商业活动的一种，建设工程本身带有一定的风险性，尤其是建设工程的特殊性导致其产生的法律风险往往伴随着时间周期长、涉及内容众多等特殊性质。因此发包人需要对其中潜藏的法律风险进行准确识别，