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我国司法实践中的公共秩序保留制度

摘要作为国际私法中的一项传统制度，公共秩序保留对于维护法院地

基本政策、保护本国核心利益等方面存在不可替代的作用。各国国际私法

立法及现代的一些国际私法条约中都存在此制度。我国对公共秩序保留制

度一直持肯定态度，在立法上，有多部法律法规都对公共秩序保留制度进

行了规定。本文通过对我国司法实践中数个涉及公共秩序保留制度案例的

研究，探究该制度的具体运作。

关键词公共秩序保留司法实践制度

基金项目：本文为2022年上海高校青年教师培养资助计划“法律选

择中的分割方法”研究成果。

一、概述

公共秩序保留（reervationofpublicorder，ordrepublic）是国际私

法的一项传统制度。由于其在维护法院地国法律的基本政策、道德理念等

方面有着不可替代的重要作用，因此得到了世界各国的普遍承认。各国国

际私法立法中均规定了公共秩序保留制度，现代的一些国际私法条约中也

纷纷对其进行规定。所谓公共秩序保留是指一国法院依其冲突规范本应适

用外国法，因其适用会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观

念或法律的基本原则相抵触而排除其适用的一种保留制度。此外，公共秩

序还可被据以拒绝承认和执行那些与本国公共秩序相抵触的外国法院判决

和仲裁裁决。

二、公共秩序保留制度的价值与发展趋势

公共秩序保留制度可追溯至巴托鲁斯为代表的法则区别说时代，巴托

鲁斯所提出的“令人厌恶的法则”没有域外效力的观点可以被认为是公共

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秩序保留的萌芽。在其之后，荷兰学者胡伯在其创立的国际礼让说之中对

这一制度进行了较为系统的阐述。1804年的法国民法典则最早以成文法

的形式将这一制度确定下来。时至今日，大多数国家都在其民法典或相关

立法中规定了这一制度。

这一制度之所以得到了如此广泛的承认是同其特点密不可分的。纵观

各国相关立法，各国都未对什么是公共秩序进行规定，大多都只是简单的

规定：“如果适用外国法违反本国公共秩序，将排除该外国法的适用。”

换言之，公共秩序保留制度最重要的一个特点在于“公共秩序”这一概念

的模糊性。这一概念可能由于国家、地区、民族、时代等特点的不同而被

赋予多样的解释，同时，正是这种不确定性给予公共秩序保留制度最大的

生命力。正如英国学者莫里斯所言：公共秩序保留是必要的，但是对这一

保留规定界限所作的尝试从来没有成功过。豍这一特点给予法官以极大的

自由裁量权，法官可以根据自己的理解对公共秩序这一概念进行诠释，甚

至进行扩大的解释，达到排除外国法适用的结果。也正因为如此，公共秩

序保留遭到了诸多的批评，因为过分的强调公共秩序事实上否定了冲突规

范选法的效力，可以认为是对国际私法的否定。

也正因为如此，随着全球化趋势的加强，有很多学者对公共秩序保留

进行了重新分析，他们指出，公共秩序保留随着民族国家的兴起而出现，

其根本所反映的是各国法律制度、风俗习惯、根本利益的不同。然而，随

着世界趋同化趋势，公共秩序保留所应用的土壤在逐渐缩小，很多原本被

频繁援引适用公共秩序保留制度的领域，由于各国法律的不断趋同，国际

条约的订立等因素已经逐渐消失。有学者将这一趋势称之为“公共秩序保

留的式微”。

三、公共秩序保留在我国司法实践中的运用

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我国对公共秩序保留制度一直持肯定态度，在立法上，有多部法律法

规都对公共秩序保留制度进行了规定。《民法通则》第一百五十条规定：

依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的

社会公共利益。同时，《民事诉讼法》、《海商法》中也都有类似规定。

2022年4月1日生效的《中华人民共和