国有企业对外投资法律问题.pdf

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国有企业对外投资法律

问题

集团文件发布号:(9816-UATWW-MWUB-WUNN-INNUL-DQQTY-

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国有企业对外投资法律问题

河南文丰律师事务所王登巍

一、国有企业的范围

语境不同范围不同,但在国资监管层面尤其资产处置和产权转让层面

包括了:国有独资(法定性),国有全资(包括全民所有制),国有控

股。法律管制不同。

二、国有企业对外投资行为管制的123

1、保值增值是底限:任期责任审计,国有资本保值增值结果确认。

2、程序和实体双重审查:

3、合法合规合理三个评价标准:公有性(国有和集体)与公共性(资

本市场)。

(1)违背法律文件是违法甚至涉嫌犯罪,违背规范性文件、政策性文

件是违规(2)业务主管部门(与国资监管的并行)报批报备的违反;

目标公司的增资或股权收购价格确定(净资产而非PE法)(3)单方

股东提供借款(某城中村改造项目);非对称增资的净资产确定(审计

还是评估,某医药项目)。对合理性的违反可能也是涉嫌犯罪的线索

(某光电公司增资项目),或者构成资本市场的实质性障碍(如党的纪

律文件)。

三、国有企业对外投资的路径和形式

1、股权投资

并购:收购股权,吸收合并,换股;评估,交易行为;尽调,涉税

(先分红后交易)。

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增资:溢价功能、利益封闭功能;评估,非交易;不涉税但尽调;等

比例、非等比例。【某合资项目的增资、收购、关联交易路径的简化】

新设:非交易,无实物不评估。债权债务的屏蔽。【某仓储项目,合

作开发变实物出资】【某两路一桥项目,新设项目公司实现轻资产】

股权出资的价值:

资本的再资本化(用股权出资是报表直接放大,不同于对股权增资的

收益间接放大);节约现金流实现重组和架构搭建【兄弟公司变母子公

司,母子、兄弟公司之间再重组,以及非关联企业的任意关联化,某保

税项目】;产权交易变非货币投资【从交易中心到工商局,平顶山某国

有企业的资产保全】;可用于投资前的内部重组【某石化项目】;税收

利益(一般是5年分摊,国有企业为了上市重组免税)。

2、债权投资:借款,委贷,名股实债【回购的问题:单方减资】。

3、其他投资:基金份额【LP】,金融产品。

四、国有企业对外投资的程序管控

1、内部程序

公司法下一般程序:董事会,股东会。公司控制权的问题。

三重一大特殊程序:2010年,中共中央办公厅、国务院办公厅颁布

《关于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大”决策制度的意见》,

“重大事项、重要干部任免、重要项目安排、大额资金的使用,必须经

集体讨论做出决定”。

2、外部程序

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国资监管程序:报批、报备(事前、事后)、核准。批准主体包括国

资监管机构和人民政府。

行业监管程序:按权限。

其他一般性企业监管程序:发改委、商务、外汇……

3、准外部程序

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