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关于内幕交易民事责任及诉讼机制探讨

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论文摘要：不同类型的内幕交易受害人取诉权的条件和方式不尽相同。内幕交易民事责任的各个构成要件都有其特定内涵。内幕交易民事诉讼机制由代表人诉讼和股东派生诉讼所构成。

论文关键词：内幕交易；民事责任构成要件；受害人诉权；民事诉讼机制

公平竞争和公平交易是证券市场的基本行为准则。内幕交易是通过未公开的内幕信息来牟利，而对于证券市场的其他投资者而言。是在信息不对称的情况下进行交易，并且其中部分投资者因内幕交易行为而受损失。因此，证券监管机构有必要严厉惩处内幕交易行为，强化对内幕交易的监管和查办，同时。从维护广大投资者利益和补偿相关投资者因内幕交易所受损失而言，应该追究内幕交易人员的民事赔偿责任，以保护正当投资者的合法利益。但我国《证券法》没有明确规定内幕交易的民事责任。缺少从私人诉讼角度来规制内幕交易的措施。为了规制我国证券市场上频繁的内幕交易行为，建立健全内幕交易民事责任及诉讼机制就显得非常重要。

一、内幕交易受害者的请求权与诉权

内幕交易是一种证券欺诈行为。这是内幕人员或其他非法获取内幕信息的人员。以获取利益或减少损失为目的，自己或建议他人、或泄露内幕信息使他人利用该信息进行证券发行交易的活动。内幕交易民事责任是指对内幕交易人员违法利用内幕信息而牟取利益或减少损失的行为。追究他们的民事损害赔偿法律责任。

在内幕交易中，有三类人属于受害者：(1)被诱使从事不利交易、与内幕交易方向相反的投资者；(2)剥夺了证券交易机会的投资者；(3)高价买入或低价抛出的与内幕交易方向相反的投资者。举例说。有一家上市公司的高级管理人员知道一条重要的利空内幕消息。并将该消息告知其亲戚甲。乙拟买该公司1000股股票。丙打算以每股30元价格卖出手中股票，由于甲知道内幕消息，遂以29元价格抛售，乙从甲那里买到1000股股票。丙抛盘没有成交。丁见甲抛售，同样以29元价格抛售，几天后乙以每股价33元抛售给戊并一直持有。当利空消息公开后，股价大跌到18元。在这一案件中，受害者包括：(1)与内幕交易甲从事反向交易的乙，以及和乙从事交易的最终受害者戊；(2)被剥夺了交易机会的丙；(3)跟甲低价抛售股票而遭受损失的丁。第(1)类受害者是因为甲不公开内幕交易信息而遭受损害；第(2)、(3)类是因为内幕交易行为遭受潜在损失；对(2)、(3)类被剥夺交易机会或更佳交易机会的投资者而言。由于这些投资者的身份很难证实。第(2)类投资者实际没有参与证券交易，第(3)类投资者跟其他人抛售股票应由自己承担部分市场交易风险，因此在实践中他们都不能享有诉权而寻求赔偿。第(1)类投资者，其损害与内幕交易之间有因果关系。从而有权向内幕交易者寻求赔偿。但是不是第(1)类中的乙和戊也能实际主张赔偿，即是否都享有诉权，则须经进一步分析。从甲与乙及戊的关系来看，乙是内幕交易的双方主体，甲与戊之间无直接的法律关系；从规制内幕交易的目的来考虑，只有甲利用内幕消息与乙之间的交易行为是法律禁止的，乙才是受内幕交易法所保护的投资者。然而从实际损害来看，乙在消息公开前抛售股票给戊，避开了自己的损害，将损害转移给戊，利空公布，戊独自承受损害，投资者戊不享有诉权就极不合理，如何解决，美国证券交易判例中的解决办法是诉权自动转移。在证券市场电子化交易无法证实投资者乙身份的情况下，戊如何继续诉权，可行的办法就是用法律的直接规定或法院的裁定来确认，使投资者乙的诉权自动转移给戊，而不必举证证明自己是从投资者乙手中购买的股票。

二、内幕交易民事责任的构成要件

内幕交易行为是侵权行为，要追究内幕交易人员的民事责任，则需要三个构成要件：客观上有损害事实，主观上有过错，行为人的行为与损害事实之间存在因果关系。只有符合上述三个条件，内幕交易人的民事责任才成立。

(一)内幕交易行为给那些与内幕交易相反方向的同时投资者造成了实际的损害

那些反向的同时投资者遭受的必须是实际损害，获取利益的机会或可能性不能成为请求损害赔偿的理由。因而，实际损害的确定，就成为内幕交易诉讼的重要内容。由于内幕交易案件，损害的对象是同时交易的对方，这样内幕交易涉及的民事诉讼通常是群体诉讼，而且原告人数理论上很多如果群体诉讼的每个成员就其实际损失都能获得赔偿，那么被告的赔偿总额将是惊人的。因此，有些国家将被告赔偿的额度限定在被告的非法所得范围内。

中国《证券法》第207条：“违反本法规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以同时支付时，先承担民事赔偿责任。”虽然从表面上并没有明确规定追究内幕交易的民事责任，但内幕交易行为作为证券法上的禁止行为，无疑应适用本条规定，可请求民事赔偿责任。规定其财产不足以同时支付民事赔偿罚款和罚金的，应先承担民事赔偿