公司债发行业务中的法律核查要点.docxVIP

一、公司债的定义

(一)公司债

公司债券是指公司依照法定程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。由上交所、深交所负责受理、审核，由证监会履行发行注册程序。

(二)种类

公司债的传统品种，包括大公募、小公募、私募债；特定品种，包括优质公司债、短期公司债、项目收益专项公司债、可续期公司债、绿色公司债/碳中和绿色公司债/蓝色公司债、创新创业公司债、纾困公司债等。限于文章篇幅，只论述一般公司债，不涉及特定品种公司债。

二、公司债发行适用规则

《公司债券发行与交易管理办法》、《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第24号——公开发行公司债券申请文件》、沪深交易所《公司债券发行上市审核规则》《公司债券上市规则》《非公开发行公司债券挂牌转让规则》《债券市场投资者适当性管理办法》、《上海证券交易所公司债券上市预审核工作流程》、《深圳证券交易所公司债券发行上市审核业务指引第1号——公司债券审核重点关注事项》。

三、审核重点

2021年4月22日，沪深交易所分别出台《上海证券交易所公司债券发行上市审核规则适用指引第3号——审核重点关注事项》(以下简称指引3号文)和《深圳证券交易所公司债券发行上市审核业务指引第1号——公司债券审核重点关注事项》,主要内容是公司债审核中的重点关注问题(包括发行人组织机构运行及公司治理情况、经营情况、资产负债结构与现金流量等财务状况、特定情形发行人等)以及可能的审核结果。本文即针对这两个文件关注的重点问题作为法律核查要点进行分析。

参照上交所指引3号文分析，并结合该文件自发布以来的近两百件处罚案例，总结审核重点如下：

(一)公司治理与组织机构

董监高、股东等公司管理层面

1、核查重点(第七、八、十条):

审核报告期内发行人控股股东、实际控制人、董监高涉嫌违法违规被有权机关调查、被采取强制措施或存在严重失信行为；债务违约、重

大负面舆情、人员频繁变动或变动人数比例较大等情形。根据证监会的处罚案例，该审核要点的处罚行为集中为：

(1)未按规定披露实际控制人、董监高情况；

(2)未按规定披露重大债务、损失；

(3)董监高是否勤勉尽责；

2、影响申报规模、募集资金用途

发行人控股股东、实际控制人存在债务违约等负面情形，对发行人公司治理、经营情况或偿债能力造成严重不利影响的，发行人应结合相关情形审慎确定公司债券申报规模，原则上募集资金应用于偿还存量公司债券。

根据证监会的处罚案例，该审核要点的处罚行为集中为：

(1)募集资金是否未专户管理；

(2)是否未按约定(核准)使用募集资金；

(3)其他募集资金管理和使用违规的情形：募资资金专户管理不规

范、募集资金用途变更未披露、专项募集资金违规使用比例较大等。股权变动(第九条)

核查发行人控股股东、实际控制人可支配的发行人股权是否存在高比例质押、冻结或发生仲裁诉讼等可能造成发行人股权结构不稳定的情形。

根据证监会的处罚案例，该审核要点的处罚行为集中为：

(1)是否未按规定披露重大诉讼和仲裁；

(2)是否未按规定披露资产质押、冻结情况；

(3)是否未按规定披露股权收购、转让事项；

(4)是否未按规定披露资产划转；

非经营性往来款及拆借款(第十一条)

核查非经营性往来占款和资金拆借约束比例要求：设置3%、5%和10%三个档位，分别对应风险提示，原则上不新增，募集资金仅用于偿还存量债券。

超过10%的，资金资金原则上应优先用于偿还存量公司债券。对外担保额度(第十二条)

核查最近一期末发行人对外担保余额是否超过当期末净资产。

根据对外担保事项对自身偿债能力的影响，审慎确定公司债券申报规模。

资金归集、管理情况(第十三条)

核查资金归集及支取的具体安排、相关安排对其自由支配自有资金能力以及自身偿债能力的影响。

(二)财务信息债务情况

1、核查是否债务结构不均衡(第十四条);

该情形下募集的资金应优先用于偿还存量公司债券。

2、核查是否有息债务结构大幅变化(第十五条);

根据各期末有息债务结构、变动情况、变动原因及其对自身偿债能力的影响，并结合相关情形审慎确定公司债券申报规模。

3、是否短期债务上升(第十六条);

根据具体情况审慎确定公司债券申报规模及募集资金用途。

4、是否合并报表范围内公司债券存量余额较大且存在显著债务集中兑付压力(第十七条);

根据具体情况审慎确定公司债券申报规模，原则上募集资金应优先用于偿还存量公司债券。

5、是否存在过度融资情形(第十八条);

发行人非流动资产占总资产的比例显著高于同行业可比企业(第十九条);

根据具体情况审慎确定公司债券申报规模，原则上募集资金应优先用于偿还存量公司债券。

根据证监会的处罚案例，该审核要点的处罚行为集中为：(1)未按

规定派息、兑付、回售；(