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律师对目标公司的法律尽职调查流程和内容

企业并购中,并购方必须要对目标公司的情况进行调查,没有调查就没有发言权,

没有认真调查就不能查出问题本质;当取得目标公司的一些资料时,律师则要对目

标公司的相关资料进行审查;审查的意义有二：一是对目标公司可能涉及法律上的

问题与情况了然于胸；二是关注那些可能会给并购方带来责任,增加负担,为并购设

置障碍的问题,这些问题能否予消除或解决

第一、律师对目标公司法律尽职调查的流程是：

1、组建律师尽职调查班子,进行明确分工;一般要有三名律师,最好要有懂财务、

懂经济律师1名,知识产权律师1名,总策划、总协调总负责的一名律师;

2、确定尽职调查的方案；确定好调查目标、调查重点内容,调查对象、调查途径、

调查目的等;

3、拟定尽职调查清单;

4、根据调查清单,对每项调查内容进行调查并详细记载调查出的问题;

5、形成律师尽职调查工作报告;

6、为收购方出具并购法律意见书;

第二、律师应尽职调查和审查的要点问题主要有：

一、目标公司的主体资格

审查目标公司的主体资格是为着确保并购的合法有效,即交易各方是否依法成立、

并合法存续,是否具有进行交易的行为能力,是否可以与之进行交易;

审查目标公司的主体资格主要是了解成立情况、注册登记情况、股东情况、注册资

本缴纳情况、年审情况、公司的变更情况、有无被吊销或注销、停业整顿等情况;

二、目标公司的成立合同、章程

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对目标公司的成立合同、章程应进行审查;在审查合同与章程时,要注意该合同与章

程中是否有下述防御收购的条款、内容或规定：

1．绝对多数表决

公司章程可能规定,有关兼并、收购或者其他可能导致公司控制权转移的重大交易

都需要经过公司股东绝对多数的同意方才可以实施;

2．禁止更换董事或轮任董事制

有的公司章程会规定除董事个人因违法犯罪或故意危害公司利益外,董事不能在任

期届满前被更换;而轮任董事制则是将董事会成员分成几组,每组任期两年,每年在

股东会上将其一组董事改选,使得董事会成员中总有一组不断地变化,这样,即使是

控制了公司的多数股份,在轮任制面前,也不能保证在下届股东年会上获得对董事

会的控制权;

3．高薪补偿被辞退的高级管理人员

有的公司章程规定,公司高级管理人员如总经理、副总经理非因自身的过失,如果

被公司辞退,应得到一笔极为丰厚的解职费或经济补偿金;

4．股东权利计划

股东权利计划有很多不同的类型,但其基本的内容都相似,即公司股东在取得公司

股份时,同时取得另一种权利,该权利在出现某种冲突或引发事件如收购、兼并时,

股东可以行使;股东行使该权利的内容是能够以略高于公司同类股票的发行价格的

价格购买公司股票;这样,股东就可能以远远低于当时市场价的价格买进公司股票;

这无疑会大大增加并购方的收购成本;

股东权利计划一般都规定,发行该权利的公司可以象征性的价格赎回该权利;而拥

有该权利的股东,若变成并购方,则不得行使该权利;

审查公司合同与章程中有无上述内容的规定旨在正确分析目标公司被并购的难易

程度,以及并购费用是否会增大或增到什么程度;

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三、目标公司的董事会决议、股东大会决议、纪要等

在兼并和善意收购的情况下,目标公司的董事会和股东大会自然是同意并购的,依

照公司的规定,也是一定要有相应的董事会和股东大会决议的,这个程序必不可少;

律师就要注意调查审查有关的董事会与股东大会决议是否依法作出有无达到法定

的或章程中规定的同意票数,投票权是否有效等,以确保程序上无瑕疵;

四、目标公司有形财产

这里的目标公司有形资产是指目标公司的土地及房产设备等有形资产;

土地与房产的价值取决于权利如何;分配做商品房的土地和房产与分配作酒店、

办公楼土地和房产的价值会大相径庭；七十年的土地使用权及其上的房产与还剩有

十年的土地使用权及其上的房产的价值会差异甚大；已抵押的土地与房产其转让会

受到限制,而未抵押的土地与房产则不,如此等等;因此,需要事先对其权利状况加

以认真注意,例如,经过批准同意的土地房产的用途如何权利是否完整,有无瑕疵有

无可能影响该权利的对价是否已付清有关权利的证明书是否已取得有无出租或抵

押出租或抵押的条件如何等等;

有关机械设备,常见的要求是如