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法律职业资格考试综合分类模拟69

不定项选择题

1.?关于司法、司法制度的特征和内容，下列哪一表述不能成立?______

A.中国特色社会主义司法制度（江南博哥）包括司法规范体系、司法组织体系、司法制度体系、司法人员管理体系

B.法院已成为现代社会最主要的纠纷解决主体，表明司法的被动性特点已逐渐被普遍性特点所替代

C.解决纠纷是司法的主要功能，它构成司法制度产生的基础、决定运作的主要内容和直接任务，也是其他功能发挥的先决条件

D.“分权学说”作为西方国家一项宪法原则，进入实践层面后，司法的概念逐步呈现技术性、程序性特征

正确答案：B

[考点]我国司法制度的构成；司法的特点、功能及其发展趋势

??[解析]中国特色社会主义司法制度主要由以下四个方面的体系构成：(1)司法规范体系。包括建构中国特色社会主义司法制度、司法组织以及规范司法活动的各种法律规范。(2)司法组织体系。主要指审判组织体系和检察组织体系。(3)司法制度体系。我国各项司法制度已经比较完善并基本适应司法实践需要，主要包括六大制度，即侦查制度、检察制度、审判制度、监狱制度、律师制度和公证制度。此外还有人民调解制度、人民陪审制度、死刑复核制度、审判监督制度、司法解释制度以及案例指导制度等，都是独具中国特色的司法制度。(4)司法人员管理体系。我国的司法人员是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员及辅助人员。故A项正确。

??B项前半句正确，现代社会法院是最主要的纠纷解决主体。但是，法院的被动性并未发生改变，因为这与司法权的性质相悖。法律适用活动的惯常机制是“不告不理”，司法程序的启动离不开权利人或特定机构的提请或诉求，司法者从来都不能主动发动一个诉讼。司法的被动性与普遍性都是司法的重要特征，二者不能互相取代。故B项错误。

??从总体上看，司法具有解决纠纷的直接功能和调整社会关系、解释和补充法律、形成公共政策、秩序维持、文化支持等间接功能。司法的被动性与普遍性是司法在不同侧面的特征，二者不是互相取代关系。故C项正确。

??孟德斯鸠第一次全面论述了“司法”问题，他主张以权制权，指出任何政权都有腐化的趋势，使分权学说成为西方国家的一项普遍性的宪法原则。当1787年被载入美国宪法后，分权学说即由学术层面进入现实实践层面，司法的概念逐步呈现技术性、程序性特征。故D项正确。

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2.?范某参加单位委托某拓展训练中心组织的拔河赛时，由于比赛用绳断裂导致范某骨折致残。范某起诉该中心，认为事故主要是该中心未尽到注意义务引起，要求赔偿10万余元。法院认定，拔河人数过多导致事故的发生，范某本人也有过错，判决该中心按40%的比例承担责任，赔偿4万元。关于该案，下列哪一说法是正确的?______

A.范某对案件仅做了事实描述，未进行法律判断

B.“拔河人数过多导致了事故的发生”这一语句所表达的是一种裁判事实，可作为演绎推理的大前提

C.“该中心按40%的比例承担责任，赔偿4万元”是从逻辑前提中推导而来的

D.法院主要根据法律责任的效益原则作出判决

正确答案：C

[考点]法律适用；法律推理；法律责任的归责原则

??[解析]从逻辑上，法律适用的步骤是：事实判断(小前提)+法律判断(大前提)→结论。但在实际的法律适用过程中，以上三个步骤并不能截然分开：(1)事实判断并不是纯粹地描述与归结事实，而是在法律与事实之间“来回穿梭”，即借助“法律(大前提)”来挑选哪些“事实”属于“法律事实”；(2)法律判断也并不是纯粹地解释法律词汇，同样需要在法律与事实之间“来回穿梭”，即法律人在选择法律时，必须选择与案件事实相契合的法律。这表明，在法律适用中，不存在“纯粹的事实描述和归纳”，也不存在“纯粹的法律选择和解释”，存在的是“事实与法律的结合与融合”(但有侧重)。题干中“范某认为事故主要是该中心未尽到注意义务引起，要求赔偿10万余元”，这两句表述都不属于纯粹的事实描述，前半句确定的是“法律上的因果关系”，后半句确定的是“法律上的赔偿标准”。因此，范某在事实描述过程中融入了法律判断。故A项错误。

??演绎推理以法律规范为大前提，案件事实为小前提，“拔河人数过多导致了事故的发生”这一语句所表达的是一种裁判事实，也就是所谓案件事实，应当作为演绎推理的小前提。故B项错误。

??法律决定是以法律规范作为大前提，以案件事实作为小前提推理出来的。“该中心按40%的比例承担责任，赔偿4万元”是依据“拔河人数过多导致事故的发生，范某本人也有过错”等前提推导出来的。故C项正确。

??在我国，法律责任的归责原则主要有：责任法定、公正原则、效益原则和合理性原则。责任公正原则的要素是：违法必究+不枉不纵+责罚均衡+合理差别+遵守程序。责任效益原则的要素是：较小的成本获得较大的收益。本题在责任承担的问题上，是