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国家统一法律职业资格考试卷二模拟题404

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.?甲公司为其生产的啤酒申请注册了“冬雨之恋”商（江南博哥）标，但在使用商标时没有在商标标识上加注“注册商标”字样或注册标记。下列哪一行为未侵犯甲公司的商标权?______

A.乙公司误认为该商标属于未注册商标，故在自己生产的啤酒产品上也使用“冬雨之恋”商标

B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之恋”啤酒而予以运输

C.丁饭店将购买的甲公司“冬雨之恋”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“侠客”牌散装啤酒出售

D.戊公司明知某企业生产假冒“冬雨之恋”啤酒而向其出租仓库

正确答案：B

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2.?关于犯罪构成要件要素的分类，下列哪一选项是错误的?

A.《刑法》第263条规定的抢劫罪中，客观行为表现属于成文的构成要件要素，主观罪过“非法占有目的”属于不成文的构成要件要素

B.《刑法》第389条规定的行贿罪中，“给予国家工作人员以财物”属于客观的、积极的构成要件要素；“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿”，属于消极的构成要件要素

C.《刑法》第237条规定的猥亵儿童罪中，“猥亵”属于规范的构成要件要素，“儿童”属于记述的构成要件要素

D.《刑法》第347条规定的贩卖毒品罪中，“毒品”属于记述的构成要件要素，“贩卖”属于规范的构成要件要素

正确答案：D

[考点]构成要件要素的分类

[解析]抢劫罪中的客观行为明文规定在刑法的条文中，所以是成文的构成要件要素，而“非法占有目的”作为主观要素没有规定在刑法条文中，所以是不成文的构成要件要素。所以A项正确。客观的构成要件要素是指说明行为外部的、客观方面的要素；积极的构成要件要素是指积极的、正面的表明成立犯罪的要素，而消极的构成要件要素是指否定犯罪性的构成要件要素，所以B项正确。规范的构成要件要素需要裁判者评价性、价值性判断，而记述的构成要件要素无需通过裁判者评价性、价值性的判断，只需进行事实判断即可的构成要件要素。所以猥亵是属于规范的构成要件要素，儿童属于记述的构成要件要素。C项正确。D项错误，当选，毒品、贩卖均为记述的构成要件要素。

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3.?甲在某酒店就餐，邻座乙、丙因喝酒发生争吵，继而动手打斗，酒店保安见状未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去，丙躲闪，结果甲头部被砸伤。甲的医疗费应当由谁承担?

A.由乙承担，酒店无责任

B.由酒店承担，但酒店可向乙追偿

C.由乙和酒店承担连带赔偿责任

D.由乙承担，酒店承担补充赔偿责任

正确答案：D

[解析]《侵权责任法》第37条规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。

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4.?下列哪种情形成立民事法律关系?

A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜

B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你

C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗

D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡

正确答案：C

[解析]①民事法律关系，指由民法调整的、以民事权利义务为内容的社会关系。民事法律关系的思考方式，是民法的基本思维方式。说一千道一万，民法的内容就是追问：发生的了一定的事实，这些事实是否具有民法上的意义?若具有民法上的意义(即：属于民事法律事实)，根据民法的规定，具有何种民法意义，在当事人之间形成何种民事法律关系，从而谁有权对谁主张何种权利，对方负有何种义务?②本题这样的考题虽具综合性，但考点主要集中在侵权、合同、不当得利、无因管理、缔约过失领域。③A选项涉及预约。预约是一种合同，与本约相对。根据预约，合同的一方或者双方当事人负有订立本约的合同义务。但A选项中，甲、乙只是约定某日“商谈”房地产开发事宜，根据这一约定，甲、乙都不负有订立合同的义务，预约并未成立，故A选项不当选。若将A选项的表述修改为：“甲与乙约定某日‘签订’房地产开发合同”，则预约成立。④B选项涉及“法外空间”。日出、日落、刮风、下雨等自然现象(假设未构成不可抗力；也未被约定为条件)、散步、起床、睡觉等人的活动均不能引起民事法律关系的变动，不属于法律事实。同样，引发宗教关系、同乡关系、师生关系、同学关系、恋爱关系、友谊关系的客观情况，也不属于民事法律事实。它们总称为法外空间。B选项中，甲对乙的表示属于爱情的表白，尽管很重要，但不属于法律事实，不能在甲、乙间成立民事法律关系。故B选项不当选。须注意：在中国大陆，婚约(订婚)亦非法律事实，不能产生民事法律关系。还须注意：因婚约给付彩礼，就能产生民事法律关系，因为给付彩礼属于附解除条件的赠与，而作为赠与的合同，是一