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“山寨文化”背后的知识产权法研究

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摘要：近年来，山寨文化的瞬时崛起，突显出我国现行法律对知识产权保护不足的问题，知识产权单行法之间存在着一定的冲突，而且知识产权刑事立法不完善，应从山寨文化涉及的知识产权问题出发，对我国知识产权保护中的突出问题及原因进行调查分析，从而提出完善知识产权法律保护制度的有效建议。

关键词：山寨文化；知识产权；侵权行为

中图分类号：13923.4文献标识码：A文章编号：1006—8937(2911)06—0019—02

1问题的提出

山寨一词源于广东话，是“小型、小规模”甚至有点“地下工厂”的意思，其主要特点为仿造性、快速化、平民化，是以极低的成本模仿主流品牌产品的外观或功能，并加以创新，最终在外观、功能、价格等方面全面超越这个产品的一种现象，主要包括仿造名牌的手机等产品、模仿明星去做广告、模仿他人文艺作品或者模仿水立方等知名建筑等。山寨文化深深地打上了草根创新、群众智慧的烙印，是当之无愧的中国式山寨。

然而，尽管山寨文化的存在有其合理的地方，但从知识产权保护角度看，山寨产品涉及知识产权侵权的现象却不容忽视，山寨手机采用了MTK芯片，绕过了被诺基亚等大型企业所掌握的手机的基础专利，并未侵犯被模仿厂商的发明、实用新型等两类专利权，但山寨手机侵犯被模仿厂商的外观设计专利权；山寨手机又因具有与品牌手机“相似的标识”而涉嫌不正当竞争、侵犯商标权；山寨明星的广告，因侵犯了明星的商品化形象权等而违法；部分山寨文艺、山寨建筑，侵犯了著作权。不难看出，山寨文化泛滥主要存在以下问题：一是仿冒知名品牌的假冒商标、商号行为；二是进行简单或复杂组合、高度仿制，生产出的产品涉嫌侵犯他人专利权；三是不正当地占有了被模仿的在先产品的声誉，构成不正当竞争。

可以说，改革开放以来，我国知识产权保护工作仅用30多年时间走过了发达国家几百年的历程，成绩来之不易。但山寨文化的泛滥，表明我国知识产权保护状况还不适应深化改革开放、建设创新型国家的要求。

2我国知识产权保护中的突出问题及原因分析

我国现代的知识产权法律渊源可主要有两大部分：一部分是我国自行制订的知识产权法律法规，属于国内法，另一部分是参加或缔结的国际条约。我国知识产权法律保护存在的主要问题：

①国知识产权立法分散。自1982年《商标法》颁布实施以来，我国先后颁布并实施了《专利法》、《民法通则》、《著作权法》、《中华人民共和国知识产权海关保护条例》等一系列法律法规。另外我国知识产权保护国际法渊源方面主要包括我国参加的有关知识产权保护的国际公约，以及签署的双边或多边知识产权保护协议。我国自改革开放以来，在完善知识产权的国内法保护之外，也积极寻求知识产权的国际保护。自1980年加入《世界知识产权组织公约》开始，我国先后参加了一系列知识产权保护的国际公约。截至到目前为止，我国共加入了包括1883年的《保护工业产权巴黎公约》、1886年的《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》、1967年的《建立世界知识产权组织公约》及《世界贸易组织与贸易有关的知识产权协议》等一系列国际公约。

文章认为，正是因为缺乏统一的知识产权法典，法律法规之间在保护知识产权方面的不一致甚至冲突，不能真正保护权利人的权利。

②知识产权保护的执法缺失。我国因为在知识产权法上立法权分散造成行政执法权不统一，在我国知识产权的行政管理工作分别由10个部门来负责，各部门分别管理某一领域的知识产权，这些行政执法部门在执法时存在权限上的冲突，同时又在某些侵害知识产权的领域留有空白和漏洞。

此外，在知识产权行政执法上“管”、“罚”主体同一化，缺乏监督。我国知识产权管理体系的主要特点是行政管理与行政执法一体化，知识产权管理机构不仅仅享有专利授权、商标注册、版权登记等职权，同时还进行知识产权案件的调解、裁决及知识产权违法行为的查处。质言之，知识产权的管理授权主体同时也是知识产权的执法主体，集管理和处罚职能于一身，使得其在行政执法时缺乏监督。

③国内法与国之间冲突。随着，国际间的交流不断加强，知识产权国内法与国外法之间的法律冲突不可避免。在知识产权国际保护方面，我国作为一个发展中国家，既担心高水平保护超越现阶段国情，又不得不面对国际社会带来的压力在现代社会的国际竞争中。于是知识产权的保护水平与国际接轨的问题上存在着超高水平与过低标准的争议。如果国内法完全排除较高标准的适用，或者在适用国外法时予以太多的限制条件，对本国知识产权予以最大保护，将可能导致优秀知识产权被排除在本国之外，不利于本国经济发展与社会进步。但是，如果对本国知识产权与外国知识产权予以相同承认，或者对外国知识产权的承认优于本国知识产权，“要以牺牲承认国巨大经济利益为代价”，将直接损害本