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国家统一法律职业资格考试卷一模拟题426

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.?宪法的制定，是指制宪机关按照一定的程序创制宪（江南博哥）法的活动。对此，下列哪一选项是正确的?______

A.制宪权的行使需要明确的法律依据

B.制宪权是依据修宪权而产生的权力形态

C.我国宪法规定宪法的制定权属于全国人民代表大会

D.我国1954年宪法是由第一届全国人民代表大会第一次会议制定，以全国人民代表大公告的形式公布的

正确答案：D

[解析]A选项考查制宪权。制宪权，又称“宪法制定权”，是创制宪法、设定国家权力及其相互关系并最终使国家权力合法化的一种权力。从根本上说，制宪权源于一国政治秩序发生某种更迭的事实(如革命、政变等)。制宪权理论由法国大革命时期的思想家、政治家西耶斯在《第三等级是什么》一书中首先提出，并经德国魏玛时期的法学家斯密特发扬光大，后为各国宪法学界广泛接受。根据制宪权理论：①制宪权属于全体人民；②具体行使制宪权的主体是制宪机关；③制宪权不需要任何实在法上的依据。它是一种具有原生性的权力。制宪权理论是人民主权原则的具体体现。因此，A选项内容错误。B选项考查制宪权和修宪权的关系。修宪权是依据制宪权而产生的权力形态。制宪权具有原生性，不需要任何实在法上的依据，它是人民主权原则的具体体现。而修宪权是由制宪权派生出来的，不仅受制宪权的约束，不可违背制宪权的基本精神和原则，而且需要实在法作为存在的依据(通常由宪法加以规定)。B选项正好把制宪权和修宪权的关系搞颠倒了，是错误的。C选项考查我国宪法文本的规定。我国宪法文本对宪法修改和宪法解释均有明确规定，但对于宪法的制定并无任何规定。本题试图利用考生对宪法修改之规定的模糊记忆，“浑水摸鱼”，混淆宪法修改和宪法制定问题。C选项内容错误。D选项考查我国1954年宪法的制定。1954年宪法是由第一届全国人民代表大会第一次会议制定，以全国人民代表大会公告的形式公布的。D选项的陈述符合史实，内容正确，为当选项。

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2.?某法院在审理一起合同纠纷案时，参照最高法院发布的第15号指导性案例所确定的“法人人格混同”标准作出了判决。对此，下列哪一说法是正确的?

A.在我国，指导性案例是正式的法的渊源

B.判决是规范性法律文件

C.法官在该案中运用了类比推理

D.在我国，最高法院和各级法院均可发布指导性案例

正确答案：C

[解析]①当代中国法的渊源分为正式的法的渊源与非正式的法的渊源。正式的法的渊源主要指以宪法为核心的各种制定法，包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、经济特区的规范文件、特别行政区的法律法规，以及国际条约、国际惯例等。非正式的法的渊源主要指习惯、判例、政策等。最高院的指导性案例属于非正式的法的渊源。A选项错误。

??②根据是否具有普遍约束力，法律文件分为规范性法律文件和非规范性法律文件。规范性法律文件必须具有规范性，即针对不特定主体反复适用的普遍约束力。在我国，规范性法律文件主要指国家机关的各个制定法。非规范性法律文件是适用法律的结果，比如判决书、合同书等，其具有法的约束力，但是不具有针对不特定主体反复适用的普遍约束力。B选项错误。

??③类比推理是点对点的推理，即一般所谓类似事情类似处理。尽管我国是成文法国家，法律适用中主要采取演绎推理，但是，我国在法律适用中也允许类比推理，具体而言，民事审判中允许类比推理，刑事审判中允许无罪类推。C选项正确。

??④在我国，只有最高法才能发布指导性案例。D选项错误。

??综上，本题的正确答案为C。

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3.?刘某是某非国有商业公司经理，因涉嫌收受贿赂被立案侦查，侦查人员了解到该公司员工李某和王某了解刘某受贿事实，现欲询问李某和王某，请问下列哪项行为违反了法律规定?

A.侦查人员在李某所在单位对其进行了询问

B.侦查人员应王某要求在某咖啡厅对其进行了询问

C.侦查人员在公安局对王某进行了询问

D.侦查人员在李某和王某的员工宿舍对两人同时进行了询问

正确答案：D

[解析]本题考查了询问证人的规则。根据《刑事诉讼法》第122条规定，侦查人员询问证人，可以在现场进行，也可以到证人所在单位、住处或者证人提出的地点进行，在必要的时候，可以通知证人到人民检察院或者公安机关提供证言。在现场询问证人，应当出示工作证件，到证人所在单位、住处或者证人提出的地点询问证人，应当出示人民检察院或者公安机关的证明文件。询问证人应当个别进行。选项A在证人所在单位询问，正确。选项B在证人指定的地点询问，正确。选项C正确，本案属于公安机关侦查的案件，应当去公安机关询问。选项D违反了分别询问证人的规则，错误。

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4.?关于发回重审，下列哪一说法是不正确的?______

A.发回重审原则上不能超过二次

B.在发回重审裁定书中应详细阐明发回重