知识产权国际争端解决的法律适用问题探究1.docxVIP

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知识产权国际争端解决的法律适用问题探究

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摘要：知识产权国际争端日益纷繁复杂，在解决争端中的法律适用问题也引人注目。因此，有必要从知识产权国际争端的内涵出发，立足目前几种主要的争端解决方式，分析不同方式下法律适用的规则，并结合我国相关立法现状提出建议，以期完善我国涉外知识产权争端法律适用规则，促进争端解决和利益保护。

关键词：知识产权；国际争端；法律适用；WIPO；WTO争端解决机制

知识产权具有明显的地域性色彩，通常情况下这一权利仅仅在自己国家的领土范围内生效，在外国并不当然地被承认。除非有国际公约或者双边互惠协议，否则知识产权不具备任何域外效力，其他国家对该知识产权也没有任何的保护责任，这些国家的公民都可以在本国内任意使用它，不必经过知识产权人的允许，也无需缴费。[1]随着经济全球化的发展，不同国家间的贸易往来日益密切，知识产权国际争端也随之增多。这种强烈的地域性色彩意味着在解决知识产权国际争端中，各国乃至各种机构适用的法律都会有所不同，极易引发法律适用方面的问题。

一、知识产权国际争端概述

（一）知识产权国际争端的内涵

讨论知识产权国际争端解决的法律适用问题，首先要明确什么是知识产权国际争端。郑成思教授认为：知识产权国际争端是指《TRIPs协议》或者WTO的成员国（地区）之间因知识产权保护问题发生的争端，不包括私人为一方主体的争端。[2]而冯军和黄洁认为：知识产权国际争端是指在国际知识产权保护制度下，不同国家的当事人之间就其知识产权及相应的义务发生的争议。[3]

笔者认为：知识产权国际争端有广义和狭义之分。从广义上来说，知识产权国际争端是指国际上与知识产权有关的全部的事实的和法律的争端,可以囊括作为国家之间的争端,也可以囊括来自不同国家的平等民事主体之间的争端，甚至可囊括一般民事主体与国家之间的争端。狭义上来说，知识产权国际争端可以分成两个方面：一是平等民事主体之间发生的知识产权争端，主要涉及权利主体资格、权利的内容、权利的行使、权利的救济等方面；二是仅指国家间的知识产权争端。

综上，郑成思教授、冯军和黄洁均是从狭义的角度去认识知识产权国际争端的。由于普通民事主体与国家间的知识产权争端极为少见，故本文所研究的知识产权国际争端主要是作为国际法主体的国家间的知识产权争端，以及不同国家平等民事主体间的知识产权争端。

（二）知识产权国际争端的主要解决方式

传统上，知识产权国际争端通过WIPO有关条约机制予以解决，但这实际上是对传统国际公法争端解决机制的交叉援引，WIPO并没有自己独立的一个机制。[4]商事活动中产生的知识产权争议，通过协商或者诉讼途经解决，很少采取国际仲裁的方式，国际上也没有相应的专门机构。

20世纪90年代后，国际商事仲裁机构认可了知识产权争议的可仲裁性，WIPO和WTO也建立了内部争端解决机制。自此时起，国际性知识产权组织内部既可以解决国家间的知识产权争端，也可解决知识产权民商事国际争端。

针对知识产权民商事国际争端，主要的解决方式有：双方协商、第三方调解、仲裁、诉讼以及通过WIPO解决等。针对国家间的知识产权争端，主要的解决方式有：双方协商、调解、WTO及WIPO内部机制等。鉴于此，本文在论述知识产权国际争端解决机制的法律适用问题时，会从平等民事主体间的争端和国家间的争端两个方面展开。在平等民事主体间的争端方面，主要分析诉讼、仲裁和WIPO解决机制的法律适用问题；在国家间的争端方面，考虑到此类争端基本在WTO框架内予以解决，故主要分析WTO机制在解决知识产权国际争端时的法律适用问题。

二、知识产权国际争端解决的法律适用

（一）私法意义上争端解决的法律适用

1.诉讼的法律适用

通过诉讼途径对知识产权国际争端进行解决，在法律适用问题上一般存在着两种调整方法，即直接调整和间接调整。直接调整，是指采用直接对双方当事人权利义务产生作用的实体性规范对国际民商事法律关系进行调整。[5]比如《巴黎公约》《伯尔尼公约》《TRIPs协议》等一系列国际公约就是关于知识产权的统一实体规范。

间接调整，是指在国内法和国际条约中，仅指明某一国际民商事法律关系应当适用哪条法律规范，而非直接对双方的具体权利义务作出规定。[6]作为一种冲突规范，必须和实体法相结合，才能对法律关系进行调整。

在知识产权领域，间接调整主要体现在：第一，规定适用法应为最初取得知识产权的国家，如希腊1993年的《版权法》；第二，规定适用法应为被请求提供保护的国家的法律，如白俄罗斯国际私法》；第三，规定适用法为权利行为地或侵权行为地法，如1978年《奥地利联邦国际私法法规》。[7]

除以上之外，目前还存在一种更普遍的做法，即根据知识产权的特点，在不同方面确定不同的适用法。比如，