物权与债权的区分价值：批判与思考[上].docxVIP

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物权与债权的区分价值

批判与思考［上］

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一、物权概念与债权概念的形成

权之概念。[12]而物权与债权的特征（或特性）比较，则是理论上分清二者的主要方法。

此，“对人关系说”与“人格主义理论”还是并不完全相同的）；另一种是通过论证债权直接设定于物即债权实质也是人对物的权利来否定物权与债权的本质区别，以将债权并入物权体系。但是，这些观点在法国现代民法理论中最终均未占上风，以至于这些对于物权与债权的传统分类进行评价的理论，“同样也成了一种‘传统理论’”。[22]

要件等问题有可能引发的含混不清，仍着力否定侵害债权行为为一般的侵权行为。同时，学者也特别强调第三人侵害债权与物权保护之绝对性上的差别：尽管不能否认第三人对债权或其他权利负有不得侵犯之义务，尽管债权受不法侵害时，亦得依侵权行为之规定主张损害赔偿，但物权与债权就是否具有保护绝对性而言，却有所差别：物权为支配权，为对物之支配，有一定的征象表现于外，他人得于外部加以认识，故他人不得加以侵犯，如他人于此标的物上再成立一个物权或妨害其物权内容之实现，即属违法，无论侵权人有无过错，物权人均得对之行使物上请求权或追及权，以使物权恢复其圆满状态；债权则不同，债权为请求为一定给付的权利，其既非对人（债务人人身）的支配，也非对物的支配，其权利义务关系为第三人难以从外部认识（依契约自由的要求，除法律有特别规定之外，一般契约的订立完全可以采用“秘密”的方式进行）。因此，他人与债务人成立相同给付内容之债权时，即使其明知有其他债权的存在，即使该债权使其他债权不能实现，原则上也不构成侵害债权。例如，甲将某物以100元卖给乙，双方订立了买卖合同，后丙又以120元价格就同一标的物与甲再行订立买卖合同。此种情形，乙不能以丙侵害其债权而予以阻止，其唯一可采取的方法，是以120元以上价格与丙展开竞争。其原因在于，甲、乙之间的买卖仅属债的关系，双方处于交易过程之中，而交易中之竞争，为社会所允许且应当鼓励，故此种纷争只能以交易之竞争原理解决，而对丙的“夺人之爱”的行为并不予以何等非难。如乙已将该标的物以150元转卖给丁及订立了买卖合同，因丙之竞争，标的物物落入丙手，此际，乙仅得以甲不履行合同为由，请求损害赔偿，却不能以丙侵害其债权为由，请求丙赔偿其500元转卖利益之损害。只有当丙与甲订立合同系故意以损害先买受人乙之债权为目的（如违反诚实信用原则，出以不正当竞争之目的），或施以违反公序良俗之方法，则丙的行为构成法，乙可依侵权行为法之规定请求赔偿。可见，第三人行为对于债权是否构成侵害，其行为本身往往不能说明问题，而必须具备其他条件。此点与只要侵害物权即属违法有所不同。此外，即使债权受到第三人侵害，其保护方法与物权的保护也有所不同：例如，行为人窃取债权人签名之收据，假冒债权人名义向债务人主张债权并受领给付时，如债务人善意且无过失，债权即归于消灭。但这种对债权“归属”的侵害，与对物权“归属”的侵害并不一样，此种情形，债权人得依侵权行为法请求窃盗者赔偿损失，或依不当得利之规定请求其返还所受之利益，但不得请求“返还债权”。[29]

法》，22页）而需要指出的是，德国民法学者在论述物权时，也经常使用“dinglichesRecht”（对物权）的概念。一般认为，德国人之“对物权”指的是特定的人对广义的物（包括有体物、无体物以及其他具有财产意义的物）的直接支配之权利。由于德国民法中的物权仅指对有体物的支配权，因此，物权为此种“对物权”中的一种具体形式，对物权的概念是一个比物权的概念更高一级的概念，物权只是对物权的一种类型，亦即在财产法的其他领域内（如知识产权），也存在对物权（如著作权）。而极有意思的是，在德国民法理论中，与“对物权”相对应的是“对人权”（或“相对权”），即权利主体相对于某个特定的人所享有的权利。对物权具有排斥他人干涉的绝对权性质，而对人权则是请求他人协助履行的相对权。与对物权不仅仅表现为物权法中的权利一样，对人权也不仅仅表现为债权，在亲属法和继承法中也存在对人权（比如德国民法亲属法中父母对未成年子女的养育权-elterlicheSorge）。学者认为，把私法权利（不仅仅是财产权利）划分为对物权和对人权，是民法学的重要理论之一，它对了解私法权利的本质属性就是很有必要的。（参见孙宪忠：《德国当代物权法》，22页，法律出版社，1997.）由此可见，法国民法上的对物权、对人权与德国民法上的对物权与对人权是完全不同的：在前者，对物权为物权的同义语（其使用对物权的目的在于强调物权为当事人对物的权利），而对人权为债权的同义语（其使用对人权的目的在于强调债权为一方当事人对另一方当事人所享有的权利）；而在后者，其对物权为设定于广义的物（有形财产与无形财产）的支配权（绝对权），其强调的是权利之排他性；而对人权为请求