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国家统一法律职业资格考试卷一刑法模拟题4

一、单项选择题

每题所设选项中只有一个正确答案。

1.?甲系某乡镇公务员，某日因赌博纠纷将曹某砍死，（江南博哥）后告诉胞弟乙。乙让甲速将杀人用的砍刀木柄用酒精烧掉后藏匿在乙的养鸡场内，并将作案时的血衣放入乙家，与甲订立攻守同盟，由乙为甲顶罪。乙随后外逃，以制造自己杀人后畏罪潜逃的假象，转移侦查视线。关于本案，下列哪一说法是错误的?______

A.乙唆使甲将作案时穿的血衣放人自己家中为甲顶罪的行为，成立包庇罪

B.乙唆使甲将杀人用的砍刀用酒精烧掉木柄及藏匿的行为，成立帮助毁灭证据罪

C.从理论上看，对乙的行为应以包庇罪和帮助毁灭证据罪数罪并罚

D.甲成立包庇罪与帮助毁灭证据罪的帮助犯

正确答案：D

[考点]包庇罪；帮助毁灭、伪造证据罪；数罪并罚；牵连犯

??[解析]包庇罪是指明知是犯罪的人而作假证明包庇的行为。乙明知甲犯有杀人罪，仍然冒充犯罪的人实施使公安机关误认为自己是杀人者的行为，成立包庇罪。A选项说法正确。帮助毁灭、伪造证据罪是指以各种方法帮助当事人毁灭、伪造证据，情节严重的行为。乙唆使甲将杀人用的刀藏匿，以及用酒精将木质刀柄烧毁的行为，属于典型的帮助当事人毁灭证据的行为，成立帮助毁灭证据罪。B选项说法正确。从理论上看，乙顶罪的行为以及唆使甲将杀人用的刀藏匿的行为，属于数个行为，侵犯了不同的法益，从罪数论的原理看当然应当数罪并罚。C选项说法正确。期待可能性是指从行为的具体情境看，如果无法期待行为人选择实施合乎法规范期待的合法行为，则行为人不具有责任。甲杀人后，无论是按照乙的指示毁灭自己犯罪的证据，还是和乙共谋由乙定罪，应当说都是犯罪后的“人之常情”，是不具有期待可能性的行为。因此，甲不应认定为包庇罪和帮助毁灭证据罪的帮助犯。D选项说法错误。

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2.?在汽车上同座的刘某发现王某手提包里有很多钱，就在其喝的茶水中投放安眠药，王某过了一会儿就沉沉睡去，刘某伸手去翻王某的手提包。目睹整个过程的周某终于忍无可忍，将刘某推倒在地，以铁锤击打致使其死亡。本案中刘某和周某的行为应该分别认定为：______

A.抢劫罪：正当防卫

B.盗窃罪：防卫过当

C.抢劫罪：防卫过当

D.盗窃罪：特殊正当防卫

正确答案：C

[解析]根据《刑法》第20条第3款规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪。采取防卫行为。造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。特殊正当防卫的适用范围为严重危及人身安全的暴力犯罪。刘某以麻醉的方法取得物品，属于“以其他方法抢劫公私财物”，构成抢劫罪，但是其手段是缓和的，没有严重危及人身安全，不适用特殊正当防卫，周某将刘某打死明显超出了必要限度，属于防卫过当，因此本题应选C。

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3.?关于正当防卫，下列哪一选项是错误的？______

A.制服不法侵害人后，又对其实施加害行为，成立故意犯罪

B.抢劫犯使用暴力取得财物后，对抢劫犯立即进行追击的，由于不法侵害尚未结束，属于合法行为

C.动物被饲主唆使侵害他人的，其侵害属于不法侵害；但动物对人的自发侵害，不是不法侵害

D.基于过失而实施的侵害行为，不是不法侵害

正确答案：D

[考点]正当防卫的构成(运用)

??[解析]①制服不法侵害人，意味着不法侵害行为已经结束，不能再对其进行正当防卫。如果又对其故意实施加害行为的，属于事后加害行为，成立故意犯罪。A选项正确。

??②在财产犯罪中，不法侵害人的行为即使既遂，但在现场被发现并随后追赶过程中(直到其安全藏匿财物为止)，视为不法侵害正在进行，对其可以进行正当防卫，属于合法行为。B选项正确。

??③动物被饲主唆使侵害他人时，动物不过是一工具而已，属于不法侵害(这里不法侵害的主体是饲主，而非动物)。动物对人的自发侵害，无所谓不法与否的问题，因为刑法评价的是人的行为。C选项正确。

??④按照结果无价值论，不法侵害是指客观上侵犯法益的行为，与不法侵害人主观上是故意还是过失的责任形式没有关系。针对过失的不法侵害，也可以进行正当防卫。即使按照行为无价值论，故意或者过失实施的具有法益侵犯可能性的行为，也属于违法行为。D选项错误。

??本题正确答案为D。

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4.?甲为非国家工作人员，是某国有公司控股的股份有限公司主管财务的副总经理；乙为国家工作人员，是该公司财务部主管。甲与乙勾结，分别利用各自的职务便利，共同侵吞了单位的财物100万元。对甲、乙两人应当如何定性?______

A.甲定职务侵占罪，乙定贪污罪，两人不是共同犯罪

B.甲定职务侵占罪，乙定贪污罪，但两人是共同犯罪

C.甲定职务侵占罪，乙是共犯，也定职务侵占罪

D.乙定贪污罪，甲是共犯，也定贪污罪

正确答案：C

[解析]本案中，甲、乙均利用了各自的身份，即职务