国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟320.docxVIP

国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟320

一、

1.?【案情】

??丁某系某市东郊电器厂(私营企业，不具有法人资格)厂长，2019（江南博哥）年因厂里资金紧缺，多次向银行贷款未果。为此，丁某仿照银行存单上的印章模式，伪造了甲银行的储蓄章和行政章，以及银行工作人员的人名章，伪造了户名分别为黄某和唐某在甲银行存款额均为50万元的存单两张。随后，丁某约请乙银行办事处(系国有金融机构)副主任朱某吃饭，并将东郊电器厂欲在乙银行办事处申请存单抵押贷款的打算告诉了朱某，承诺事后必有重谢。朱某见有利可图，就让丁某第二天到办事处找信贷科科长张某办理，并答应向张某打招呼。次日，丁某来到乙银行办事处。朱某将其介绍给张某，让其多加关照。

??张某在审查丁某提交的贷款材料时，对甲银行的两张存单有所怀疑，遂发函给甲银行查询。此时，丁某通过朱某催促张某，张某遂打电话询问查询事宜。甲银行储蓄科科长答应抓紧办理，但张某未等回函，就为丁某办理了抵押贷款手续，并报朱某审批。后甲银行未就查询事宜回函。

??朱某审批时发现材料有问题，就把丁某找来询问。丁某见瞒不过朱某，就将假存单之事和盘托出，并欺骗朱某说有一笔大生意保证挣钱，贷款将如期归还，并当场给朱某10万元好处费。朱某见丁某信誓旦旦，便收受了好处费，同意批给丁某100万元贷款。丁某获得贷款后，以感谢为名送给张某5万元，张某予以收受。丁某将贷款全部投入电器厂经营，结果亏损殆尽，致使银行贷款不能归还。检察机关将本案起诉至法院。

??【提问】

??简析丁某、朱某和张某涉嫌犯罪行为触犯的罪名，然后根据有关的刑法理论和法律规定确定三人分别应如何定罪处罚。

正确答案：

1．丁某：伪造企业印章罪，伪造金融凭证罪，金融凭证诈骗罪，贷款诈骗罪，行贿罪。其中：(1)伪造企业印章罪和伪造金融凭证罪之间存在牵连关系，按照从一重罪处罚的原则，应定伪造金融凭证罪；(2)伪造金融凭证罪与金融凭证诈骗罪之间又存在牵连关系，按照从一重罪处罚的原则，应以金融凭证诈骗罪论处；(3)金融凭证诈骗罪与贷款诈骗罪之间也存在法条竞合关系，按照重法优于轻法的原则，应以金融凭证诈骗罪论处。综上，丁某构成金融凭证诈骗罪和行贿罪，应实行数罪并罚。

??2．朱某：金融凭证诈骗罪的共犯和受贿罪，应实行数罪并罚。

??3．张某：国有公司、企业、事业单位人员失职罪和受贿罪，应实行数罪并罚。

[考点]刑法

??[解析]这些罪名虽然专业性强，但是在考查时都很简单，考生只要知道这些罪名就能回答正确。但是，罪数的认定是很困难的。何时构成想象竞合、何时构成法条竞合、何时构成牵连犯，如何处理。面对这些问题，很多考生都觉得“一头雾水”。但是，这是刑法的案例分析题无法逃避的问题。考生们只能通过多做题、多学习来掌握。

?

二、

【案情】

??被告人李某于一天晚上和几个朋友聚会，饭后又一起去唱卡拉OK，其间餐厅经理派服务员胡某陪侍。次日凌晨两点结束后，李某送胡某回家的路上，在一废弃的工棚内强行与胡某发生了性关系。案发后李某坚称是通奸而不是强奸。此案由S市Y区检察院起诉。Y区法院经不公开审理，以事实不清、证据不足为由作出无罪判决。检察机关提起抗诉，S市中级法院改判被告人构成强奸罪并处有期徒刑三年。二审法院定期宣判，并向抗诉的检察机关送达了判决书，没有向被告人李某送达判决书，但在中国裁判文书网上发布了判决书。

??【提问】

1.?本案二审判决是否生效?为什么?我国刑事裁判一审生效与二审生效有无区别?为什么?

?

正确答案：

(1)未生效。理由在于：二审法院的判决一直未公开宣判，判决只有经过宣判才生效。结合本案，二审判决始终未向被告人李某宣告，也未向李某送达判决书，裁判文书在网上发布并不等于向李某宣告判决。

??(2)对一审裁判不服的，自接到判决书、裁定书的第二日开始计算上诉、抗诉期限，经过法定的上诉、抗诉期限，当事人未上诉，检察院未抗诉的，一审裁判才生效。理由是：按照《刑事诉讼法》第230条的规定：“不服判决的上诉和抗诉的期限为十日，不服裁定的上诉和抗诉的期限为五日，从接到判决书、裁定书的第二日起算。”

[考点]刑事诉讼法

?

2.?此案生效后当事人向检察院申诉，程序要求是什么?

正确答案：

根据《高检规则》第593条至第595条的规定，当事人向检察院申诉的处理程序是：(1)当事人及其法定代理人、近亲属首先应当向S市检察院提出，案情重大、复杂、疑难的，省检察院也可以直接受理；(2)当事人一方对S市检察院决定不予抗诉而继续向省检察院申诉的，省检察院应当受理；经省、市两级检察院办理且省检察院已经复查后，没有新的证据不再立案复查；(3)S市检察院认为判决、裁定确有错误需要抗诉的，应当提请省检察院抗诉；(4)省检察院认为判决、裁定确有错误可以