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国家统一法律职业资格考试主观题模拟题362

一、

【案情】

??甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权（江南博哥）委托书前往。

??甲公司、乙公司于2021年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。

??张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2021年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同，总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。

??2021年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同，丙公司应在10天内将大蒜和绿豆运至甲公司。

??2021年4月5日，甲公司、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日，因大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司。4月8日，丙公司运送大蒜过程中，因山洪暴发，大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。

??后绿豆行情暴涨，丙公司以自己的名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司的行为，要求己公司返还绿豆。

??【提问】

1.?大蒜运至丙公司时，所有权归谁?为什么?

正确答案：

甲公司。因为大蒜是动产，除合同有特别约定外，以交付作为其所有权转移的标志。甲公司和乙公司约定，大蒜交给丙公司时视为完成交付，故此时甲公司是大蒜的所有权人。

[考点]民法

[解析]《民法典》第603条第2款第1项是出题人很爱考的一种现实交付：货交第一承运人即完成现实交付。但有三个条件：(1)动产买卖合同；(2)没有约定交付地点；(3)货物需要运输。重要的附带说明，在动产买卖合同中：(1)若约定了交付地点，就应在约定的地点完成交付，否则就不是交付了；(2)若没有约定交付地点，但货物又不需要运输，交付的地点是出卖人所在地(就不是第一承运人)。这里要求掌握得十分精确。

??参考答案的给定，也是对所涉及法条的提炼概括，不需要和盘托出。所以我们在答题时，只需要将我们平时记忆重点法条中的关键字词结合题目给定的案例整理通顺语句即可。

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2.?甲公司与丁公司、戊公司签订的转卖大蒜的合同的效力如何?为什么?

正确答案：

有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有权，享有处分权，出卖人就同一标的物订立的多重买卖合同，合同的效力相互之间是不排斥的。

[考点]民法

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3.?大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担?为什么?

正确答案：

戊公司承担。在途货物的买卖，自买卖合同签订之日起，标的物意外毁损、灭失的风险由买方承担。故大蒜毁损、灭失的风险由买方戊公司承担。

[考点]民法

??[解析]《民法典》第606条规定，出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

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4.?甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司支付尾款?为什么?

正确答案：

不能。因为合同具有相对性，甲乙两公司是大蒜购销合同的当事人，甲公司不能因为第三人戊公司的原因拒付尾款。

[考点]民法

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5.?乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任?为什么?

正确答案：

不能。因为甲公司和乙公司大蒜购销合同中既约定定金又约定违约金，乙公司只能选择适用违约金或者定金。

[考点]民法

[解析]依《民法典》第588条第1款的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

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6.?甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何?为什么?

正确答案：

有效。因为甲公司通过向乙公司支付50万元绿豆货款的行为，表示其已对张某的无权代理行为进行了追认。

[考点]民法

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7.?丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何?为什么?

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正确答案：

有效。根据《民法典》第597条第1款的规定，因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。即无权处分订立的买卖合同有效。

[考点]民法

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8.?甲公司是否有权要求己公司返还绿豆?为什么?

正确答案：

无权。因为己公司构成善意取得。

[考点]民法

??[解析]善意取得成立条件：(