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国家统一法律职业资格考试主观题分类模拟334

一、

【案情】

??2020年5月，兴平家装有限公司(以下简称兴平公司)与甲、乙、丙、丁四（江南博哥）个自然人，共同出资设立大昌建材加工有限公司(以下简称大昌公司)。在大昌公司筹建阶段，兴平公司董事长马玮被指定为设立负责人，全面负责设立事务，马玮又委托甲协助处理公司设立事务。

??2020年5月25日，甲以设立中公司的名义与戊签订房屋租赁合同，以戊的房屋作为大昌公司将来的登记住所。

??2020年6月5日，大昌公司登记成立，马玮为公司董事长，甲任公司总经理。公司注册资本1000万元，其中，兴平公司以一栋厂房出资；甲的出资是一套设备(未经评估验资，甲申报其价值为150万元)与现金100万元。

??2021年2月，在马玮知情的情况下，甲伪造丙、丁的签名，将丙、丁的全部股权转让至乙的名下，并办理了登记变更手续。乙随后于2021年5月，在马玮、甲均无异议的情况下，将登记在其名下的全部股权作价300万元，转让给不知情的吴耕，也办理了登记变更等手续。

??现查明：第一，兴平公司所出资的厂房，其所有权原属于马玮父亲；2019年5月，马玮在其父去世后，以伪造遗嘱的方式取得所有权，并于同年8月，以该厂房投资设立兴平公司，马玮占股80%。而马父遗产的真正继承人，是马玮的弟弟马稀。第二，甲的100万元现金出资，系由其朋友满钺代垫，且在2020年6月10日，甲将该100万元自公司账户转到自己账户，随即按约还给满钺。第三，甲出资的设备，在2020年6月初，时值130万元；在2021年1月，时值80万元。

??【提问】

1.?甲以设立中公司的名义与戊签订的房屋租赁合同，其效力如何?为什么?

正确答案：

有效，设立中的公司可以实施法律行为。

[考点]商法

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2.?在2021年1月，丙、丁能否主张甲设备出资的实际出资额仅为80万元，进而要求甲承担相应的补足出资责任?为什么?

正确答案：

不可以。确定甲是否已履行出资义务，应以设备交付并移转所有权至公司时为准，故应以2020年6月初之130万元作为确定甲承担相应的补足出资责任的标准，对此可以参照《公司法解释(三)》第15条。

[考点]商法

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3.?在甲不能补足其100万元现金出资时，满钺是否要承担相应的责任?为什么?

正确答案：

满钺无须承担责任。按照《公司法解释(三)》第14条规定，只有协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人才对抽逃出资行为承担连带责任。本案中，满钺仅属于代垫资金人，没有协助抽逃出资的行为。

[考点]商法

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4.?马祎能否要求大昌公司返还厂房?为什么?

正确答案：

可以。第一，因继承无效，马玮不能因继承取得厂房所有权；而其将厂房投资设立兴平公司，因马玮是兴平公司的董事长，其主观恶意视为所代表公司的恶意，因此也不能使兴平公司取得厂房所有权。第二，兴平公司将该厂房再投资于大昌公司时，马玮又是大昌公司的设立负责人与成立后的公司董事长，同样不能使大昌公司取得所有权。因此，所有权仍应归属于马祎，马祎可以向大昌公司请求返还。

[考点]商法

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5.?乙能否取得丙、丁的股权?为什么?

正确答案：

不能。乙与丙、丁间根本就不存在股权转让行为，丙、丁的签字系由甲伪造，且乙在主观上不可能是善意，故不构成善意取得。

[考点]商法

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6.?吴耕能否取得乙转让的全部股权?为什么?

正确答案：

可以。乙自己原持有的股权为合法有效，故可以有效地转让给吴耕。至于乙所受让的丙、丁的股权，虽然无效，但乙已登记于公司登记之中，且吴耕为善意，并已登记于公司登记中，因此参照《公司法解释(三)》第25条、第27条的规定，吴耕可以主张股权的善意取得。

[考点]商法

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二、

【案情】

??王某(女)与李某(男)于2012年结婚后居住在某省A市C区。2017年1月，李某去B市打工并一直居住在该市D区。2018年5月，李某向自己所在的B市D区法院提起诉讼，要求与王某离婚，D区法院裁定不予受理。

??李某回到A市后，向A市C区法院起诉与王某离婚。C区法院受理后，李某找到律师杨某进行咨询。杨某看了案件材料后，第二天向李某讲了法院将会判决离婚的意见；李某向杨某表示，某律师想代理其诉讼；杨某当即对李某说，该律师所承办的案件85%都打输了，同时向李某示意其同学在A市C区法院某庭当庭长。李某深信不疑，决定委托杨某代理诉讼。李某因为不愿与王某见面，向法院申请不出庭，C区法院予以准许。

??C区法院公开审理了此案。在开庭审理中，李某的诉讼代理人杨某称，李某要求离婚的原因是王某所生的孩子与李某没有血缘关系，但未提供任何证据；王某承认自己所生的孩子不是李某的，但表示双方依然存在感情，不愿意离婚。C区法院经过审