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《民事诉讼法》期末考试重难点
考试时间:6月30日8:00-9:50
考试形式:校考闭卷
主要题型:单选选择题(5道,10分)、多项选择题(5道,10分)、名词解释(5道,15分)、简答题(4道,20分)、论述题(1道,15分)、案例分析(3道,30分)。
一、民事诉讼的基本原理与原则
1民事纠纷
纠纷是指社会主体之间的一种利益对抗状态。民事纠纷又称民事冲突、民事争议,是指平等主体之间发生的、以民事权利义务为内容
的社会纠纷。相比其他纠纷而言,民事纠纷具有纠纷主体具有平等性、
纠纷解决方式具有可选择性、纠纷内容具有可处分性等主要特征。民事纠纷的解决机制包括诉讼和非诉讼两种基本机制。
2民事纠纷解决途径/机制
【注意和解的特点,与调解、仲裁、诉讼三者的联系】
民事纠纷的解决机制包括诉讼和非诉讼两种机制:
2.1诉讼【公力救济】
诉讼是指通过国家公权力来解决民事民事纠纷的一种纠纷解决
机制。即由国家设置的专门机关(人民法院)在平等主体之间行使国
家审判权,解决平等主体之间民事权利义务纠纷。诉讼处于主导地位,
包括民事审判和民事执行两项内容。
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与其他民事解决解决机制相比,诉讼具有国家强制性和严格规范性两大特征。具体而言,民事诉讼具有纠纷解决的法定性、广泛性、被动性、权威性和程序性等特点。
2.2非诉讼解决机制
民事纠纷的非诉讼解决机制又分为自力(私力)解决方式和社会解决方式两种:
2.2.1和解【私力救济】
和解,又称交涉,(此处和解仅指诉讼外的和解,不包括诉讼和
解)是指纠纷当事人就民事纠纷自行协商并达成协议,从而消灭争议。
和解作为一种典型的自力救济方式,具有最高自治性、非严格规
范性等自力救济方式的一般特点,同时又具有合法性、自愿性和灵活
性等独有特点,需要严格遵循合法原则和公平与自治原则。和解协议
不具有强制执行力,但转换为调解书,具有调解书效力;经过司法确认,可具有强制执行力。
2.2.2调解【社会救济】
调解(此处调解仅指诉讼外的调解,不包括法院调解)是指由第三
方(调解组织)就纠纷对双方当事人进行调停、说和,从而解决纠纷。
调解具有第三者介入、纠纷主体的合意性及非严格规范性等特点。调解达成的协议不具有强制执行力,但是具有法律效力,其效力类似于合同,对双方都有法律上的约束力。
2.2.3仲裁【社会救济】
仲裁,又称公断,是指财产纠纷双方当事人达成仲裁协议,将纠
纷提交仲裁委员会予以裁决。
现代仲裁具有民间性、自治性和法律性等特点。仲裁机构的性质为民间组织,但是其所作裁决书具有法律约束力,并且具有强制执行力。
2.3和解、调解、仲裁、诉讼四者关系
2.3.1联系
和解、调解、仲裁、诉讼作为社会民事纠纷的解决机制相互辅佐、交相并存,又以其各自相对独特的调整机制而相互独立,是现代社会民事纠纷解决机制体系的重要组成部分,为社会成员提供了多种可供其自由选择的解决民事纠纷的途径和方法。
2.3.2区别
如上所述,可从概念、特点等方面展开论述。简化表述如下:
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从以上四种纠纷解决机制可以看出,和解是当事人自行达成和解协议,没有第三方介入,故称为私力教济。调解、仲裁、诉讼均有第三方介入,根据介入的第三方性质不同,又可进一步划分。调解和仲裁中介入的第三方是社会组织(调解委员会或仲裁机构),故称之为社会教济;而民事诉讼介入的第三方是国家审判机关,故称之为公力教济。
3民事诉讼
民事诉讼指法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下,在审
理和执行民事案件的过程中所进行的各种诉讼活动以及由这些诉讼
活动所产生的各种民事诉讼法律关系的总和。民事诉讼有广义和狭义
之分,狭义的民事诉讼仅指民事审判,广义的民事诉讼还包括民事执行,我国民事诉讼法所指的民事诉讼是广义的。民事诉讼由诉讼活动和诉讼关系构成。
4民事诉讼法与民事实体法的关系
4.1民事诉讼法和民事实体法密切联系又相互交错
4.1.1民事诉讼法与民事实体法追求的终极价值具有相同之处,都是为了保护民事权利,维护社会公平正义。同时,民事诉讼法与民事实体法的基本原则存在相互交错的现象。
4.1.2民事诉讼法和民事实体法相互作用。民事诉讼法具有保障民事实体法实现的功能,民事实体法为民事诉讼法的适用提供裁判依据。
4.1.3民事诉讼法具有补充、丰富、发展民事实体法内容的功能。从某种意义上说,民事诉讼法具有创制和促进民事实体法的功能,纠正实体法的滞后性和不周延性。
4.2民事诉
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